王培松

（中國政法大學(xué) 法學(xué)院，北京 100088）

我國是一個多民族國家，而羌族就是發(fā)展歷史悠久、活動區(qū)域非常廣泛的民族之一，隨著歷史的發(fā)展，唐宋之后，羌族與漢族及其他民族逐漸出現(xiàn)了融合，僅岷江上游的一部分羌民由于地處偏遠，得以延續(xù)至今，并較為完整地保存了羌族的民族特點。目前羌族聚居在四川省阿壩州的茂汶縣、汶川縣、理縣、黑水縣、松潘縣、綿陽市的北川羌族自治縣及平武縣、甘孜藏族自治州的丹巴縣等地，從上述的分布情況我們可以看出，北川是羌族聚居區(qū)之一。對此，本文通過考察北川羌族自治縣的民族習(xí)慣法，從田野實證的角度出發(fā)，了解到傳統(tǒng)是一個無法割舍的文化聯(lián)接體，而在北川地區(qū)，羌族傳統(tǒng)習(xí)慣法在現(xiàn)實中依然支配著廣大羌民的觀念，造成在推行國家法的過程中，即使國家采取強制性的手段也不能很好地保證其落實到實際生活中。因此代表法治體系的國家法遭遇到羌族習(xí)慣法的強大阻力，二者之間產(chǎn)生了沖突。面對這種情況我們應(yīng)如何做到兩者的協(xié)調(diào)，這無疑是法治建設(shè)中值得反思的問題之一。

一、北川羌族自治縣羌族習(xí)慣法的流變與特征

（一）北川羌族自治縣羌族習(xí)慣法的流變

追溯北川羌族地區(qū)發(fā)展的歷史，早在北周時期就設(shè)置了北川縣，隸屬于北部郡。隋代隸屬汶山郡。唐代更名為石泉縣，隸屬汶州。元代將石泉縣改屬安州，明朝時歸入了龍安府。明初在北川羌族聚居區(qū)艾林（永坪）、壩底二堡設(shè)置土司。清代延續(xù)了土司制度。從北川羌族發(fā)展的整個歷史來看，他們自北周時期就聚居在一起，由于聚居地較為偏遠、交通不暢，其他民族的人口稀少，加上封建統(tǒng)治者一直施行限制邊疆少數(shù)民族正常發(fā)展的民族政策，使得羌族民眾長期與外界隔絕，形成了自我封閉、自給自足的局面。在此情況之下，北川地區(qū)的羌族在長期的生產(chǎn)和生活實踐中逐漸形成了一套與本地環(huán)境、經(jīng)濟、文化發(fā)展?fàn)顩r相符合的民族習(xí)慣法。這些習(xí)慣法的產(chǎn)生和發(fā)展與羌族文明的演進、社會的發(fā)展和民族文化的個性特點相一致。因此，從內(nèi)容上來看，涉及婚姻關(guān)系和軍事領(lǐng)域的習(xí)慣法最先出現(xiàn)。而后，該地的羌族習(xí)慣法逐漸發(fā)展到涉及羌民日常生活和社會活動的方方面面，包括了一直延續(xù)下來的刑事和訴訟、婚姻繼承、財產(chǎn)關(guān)系的習(xí)慣法和具有羌族特點的土司習(xí)慣法。從形式上看，這些習(xí)慣法具體的表現(xiàn)形式分為口頭相傳和文字相傳，口頭相傳主要通過一些民歌、民間諺語和民間傳說流傳下來；文字相傳主要出現(xiàn)在碑文、族譜、文書契約等文獻資料當(dāng)中。這些習(xí)慣法成為符合當(dāng)?shù)孛癖娬x觀，具有社會強制力的行為規(guī)范，使羌族民眾有很強的認同感，都能自覺地遵守，在保證羌族地區(qū)的穩(wěn)定團結(jié)、促進社會進步和傳承羌族文化等方面發(fā)揮了巨大的作用。

（二）北川羌族自治縣羌族習(xí)慣法的主要特征

北川羌族自治縣羌族習(xí)慣法有如下幾個顯著特征。第一，羌族習(xí)慣法具有法的權(quán)威性。羌族習(xí)慣法的權(quán)威性和國家法律的權(quán)威性不同，羌族習(xí)慣法的權(quán)威靠的是當(dāng)?shù)孛癖妼α?xí)慣法擁有的堅定信念和信仰，對習(xí)慣法的遵守和服從來維持的。從北川縣羌族民眾所處的特殊地理環(huán)境來看，由于地處偏遠，整個羌族社會非常封閉，外來的影響較少，而羌族習(xí)慣法作為一種符合當(dāng)?shù)孛癖姷恼x觀，具有一定強制力的行為規(guī)范，在羌族民眾心中擁有至高無上的地位，因而得到族內(nèi)民眾的普遍遵守。第二，羌族習(xí)慣法具有法的規(guī)范性。羌族習(xí)慣法是根據(jù)長期的民眾生產(chǎn)生活實踐，從族人的社會需求中萌芽，在民俗習(xí)慣、宗教信仰等文化中逐漸形成，依靠羌族民眾的心理認同來共同維護遵守的行為準則。例如，北川縣的羌族民眾非常信奉神靈，他們認為神靈存在于萬事萬物之中，像山林當(dāng)中就存在著山神和樹神。當(dāng)?shù)厍济裾J為，如果濫砍濫伐樹木，是惹惱神靈的行為，因此羌族習(xí)慣法就明確規(guī)定，不允許羌族民眾隨意盜伐樹木。正是因為有這樣的規(guī)定，北川縣很多地方保持了較好的植被覆蓋率，維護了當(dāng)?shù)氐纳鷳B(tài)平衡。第三，羌族習(xí)慣法具有法的強制性。羌族習(xí)慣法中規(guī)定了大量禁止性規(guī)范，對族人的行為進行嚴格的約束，如果違反了習(xí)慣法的規(guī)定，則會受到嚴厲的制裁。如前文提到的北川縣當(dāng)?shù)氐那甲辶?xí)慣法不允許村民盜伐樹木，如果有人違反了此規(guī)定，那么對于這個盜伐林木者，村里的民眾可以用荊條、鞭子或者木棍對其進行痛毆，而受罰者是不允許反抗的，否則可能會受到逐出村落等更為嚴重的懲罰。

二、北川羌族自治縣羌族習(xí)慣法與國家法的沖突層面

在國家法與民族習(xí)慣法的評判中，很多人都認為民族習(xí)慣法落后于國家法，但為何在北川羌族自治縣，民眾在面對國家法和羌族習(xí)慣法的選擇上，作為“良法”的國家法得不到普遍的執(zhí)行，而“落后”的羌族習(xí)慣法卻能夠得到很好地實施，同時表現(xiàn)出強大的執(zhí)行力呢？在這個羌族聚居地，羌族習(xí)慣法與國家法之間的沖突是直接的、明顯的，在觀念層面、制度層面和運作層面都有碰撞，兩者之間顯得有些格格不入。

（一）觀念層面的沖突

國家法維護著社會的法制化運轉(zhuǎn)，象征現(xiàn)代精英文化，是用來維護社會和諧發(fā)展的法律保障。而由傳統(tǒng)羌族文化衍生出來的羌族習(xí)慣法則更多的表現(xiàn)為非正規(guī)化，二者即便某些方面有一些交叉，它們之間的關(guān)系仍然是相對獨立的。北川縣的羌族民眾長期處于自身所在的民族文化氛圍之中，在本民族文化熏陶下的羌民，對羌族文化有著特殊的依賴性和強烈的認同感，而對另一個陌生的法文化世界，則會感到不適應(yīng)和不理解。這樣的例子在北川羌族自治縣比比皆是，例如北川縣羌族各支以“父名母姓”為號，以血緣關(guān)系為紐帶，家族、氏族內(nèi)部為血親關(guān)系，而當(dāng)?shù)厍甲辶?xí)慣法中有一個很重要的原則就是血親復(fù)仇原則。凡自己的親人受到他人的羞辱和傷害，每一個家庭成員都要為受害者復(fù)仇，在家庭成員心中，復(fù)仇被視為神圣的義務(wù)和不可推卸的責(zé)任。當(dāng)?shù)厍甲迦苏J為：“殺人償命”、“以眼還眼”、“以牙還牙”是天經(jīng)地義的，是無須改變的。正是因為這樣的思想，他們以復(fù)仇為榮，以不能復(fù)仇為恥，乃至出現(xiàn)踐踏國家法律的情況。但是按照國家相關(guān)法律規(guī)定，羌族的這種復(fù)仇的方式卻是法律所不認同甚至禁止的。[1]因此，北川縣的羌族民眾就很難理解，他們認為天經(jīng)地義的事情，國家法為何要持否定和禁止的觀點。

（二）制度層面的沖突

對于國家來說，法典的出臺體現(xiàn)的是國家意志，因此國家法的出臺必須經(jīng)過嚴格的論證，國家法的制定是基于大的方面而言，是一種概括的、抽象的、理性的規(guī)定，對于各地區(qū)文化、道德觀念、風(fēng)俗習(xí)慣等因素的考慮顯然是欠佳的，也就是說國家法的相關(guān)規(guī)定存在著無法兼顧各地實際情況這一固有弱點。就像北川縣羌族社會中存在著非常濃郁的宗教和迷信氛圍，在當(dāng)?shù)厍甲迕癖姷男闹校袷钦鎸嵈嬖诓⑶揖哂泻芨叩纳裢陀绊懥?，但是國家法必須具有普適性，在相關(guān)制度的擬定上，是無法顧及到當(dāng)?shù)孛癖姟吧耢`論”的這一宗教思想的。而北川縣當(dāng)?shù)氐那甲辶?xí)慣法是本民族特有的心理和意識的反映，它深受該地的自然環(huán)境、經(jīng)濟生活、社會狀況等因素的影響，其中蘊含著羌族強烈的民族情感，是伴隨著羌族的形成、發(fā)展而逐漸形成、發(fā)展的，因此羌族的習(xí)慣法更多的體現(xiàn)地方性質(zhì)的一面。就像羌族習(xí)慣法就可以做到信奉神的權(quán)威，羌民日常的生活、情感和行為模式都受其影響。還有一個例子也體現(xiàn)了國家法和羌族習(xí)慣法在制度層面的沖突。國家婚姻繼承法對婚姻和繼承問題有著明確的規(guī)定，但是按照北川當(dāng)?shù)氐那甲辶?xí)慣法，婚姻的主要形式是從夫居婚姻，即妻子婚后必須到丈夫家與丈夫及其親屬共同居住，不允許再留戀娘家的生活，并且被要求做到從一而終。違反這些規(guī)定的女子將會被男方拋棄。在當(dāng)?shù)氐幕橐鲋?，男方是絕對強勢的一方，因此在一些比較封閉的羌族地區(qū)，包辦和買賣婚姻較為盛行，婦女被視為男方的附屬物甚至財產(chǎn)，婚姻一經(jīng)締結(jié)，就不允許女方輕易解除。在財產(chǎn)繼承方面，只有兒子可以繼承財產(chǎn)，而女兒只是在出嫁的時候，父母或者兄弟會送給其少量的嫁妝。此外，在夫妻雙方財產(chǎn)繼承方面，如果丈夫去世，女方要求改嫁的，那么女方的遺產(chǎn)繼承權(quán)就會被剝奪，所有的財產(chǎn)都歸其兒子所有；如果雙方?jīng)]有兒子，丈夫的兄弟或者侄子就會取得遺產(chǎn)，女方相當(dāng)于“凈身出戶”。這些關(guān)于婚姻和繼承方面的習(xí)慣法，明顯是違反我國婚姻和繼承制度的，但是卻符合當(dāng)?shù)氐拿袂椤?/p>

（三）運作層面的沖突

由于北川羌族自治縣很多地方的經(jīng)濟、交通相對落后，地區(qū)的法治意識還比較淡薄，這在一定程度上導(dǎo)致國家法在這些地區(qū)難以深入人心，得不到到很好地貫徹和實施，但是傳統(tǒng)的羌族習(xí)慣法卻很好地被人們采用。當(dāng)?shù)氐那甲辶?xí)慣法體現(xiàn)了“以和為貴”的社會秩序機制，客觀上保證了社會的安定和有序，對于社會糾紛，重視采用有效便捷的方式來解決矛盾，迅速地將糾紛化解，使社會秩序得以穩(wěn)固，有利于民族成員之間的團結(jié)，因此，相對于國家法來說，更容易被當(dāng)?shù)厍甲迕癖娝邮?。例如對子女不贍養(yǎng)父母的情況，可以采用民事訴訟的途徑來避免或者通過相應(yīng)的刑法規(guī)定追究子女的遺棄罪等罪責(zé)。然而這些看起來現(xiàn)代化的法律救助措施，對于地處偏遠、經(jīng)濟不發(fā)達地區(qū)的北川縣羌族群眾來說，作用不大。首先，他們的法律知識極度缺乏，不了解法律對子女不贍養(yǎng)父母的處罰規(guī)定，如何去訴諸法律呢。其次，訴訟需要繳納訴訟費，這對本來就生活窘迫的老人來說，沒有財力去尋求救助。最后，北川縣大部分地方較為偏遠，如果要進行訴訟，往往需要經(jīng)過長途跋涉，這對老人來說是不現(xiàn)實的。就是這個讓國家法感到棘手的問題，在北川縣羌族的習(xí)慣法中，卻能得到很好的解決。該地羌族習(xí)慣法中有一個侵害家庭倫理綱常的犯罪，主要是針對不孝敬父母的情況。凡是不孝敬父母的人，按照當(dāng)?shù)厍甲辶?xí)慣法，他的家人或者同村的人可以增加其生活的難度。如不準他在村寨邊就近取水，而強迫其到距離村寨十里以外的地方取水。不準在村寨的公用磨坊磨面等等。當(dāng)全村人認為被處罰者繼續(xù)在村寨或家族有可能使該村寨和家族的聲譽受到毀損和不利，那么這個不孝敬父母的人將受到完全斷絕其生活來源和攆出村寨的處罰。通過這樣的處罰方式可以防止不孝的現(xiàn)象出現(xiàn)，使扶弱濟貧的道德觀能夠得到宏揚。[2]因此，當(dāng)?shù)厍济裨诎l(fā)生此類糾紛時，更愿意選擇羌族習(xí)慣法來處理，而不愿意碰觸國家法。

三、協(xié)調(diào)發(fā)展：羌族習(xí)慣法與國家法的共存之道

北川地區(qū)的羌族習(xí)慣法是適合特定民族習(xí)性和特定文化背景的法律文化和法律制度，以充滿著人情味的規(guī)范維系著羌族人的傳統(tǒng)和倫理道德，能夠得到本地羌民的普遍承認和嚴格遵循。因此，國家法應(yīng)當(dāng)尊重、包容羌族習(xí)慣法，將羌族習(xí)慣法中一些行之有效的制度與國家法相融合，使之在國家法的指導(dǎo)下發(fā)揮有利的作用，調(diào)整和規(guī)范當(dāng)?shù)氐纳鐣刃?，在國家法與羌族習(xí)慣法共存的模式下尋求兩者的協(xié)調(diào)發(fā)展。

（一）國家法對羌族習(xí)慣法應(yīng)有的態(tài)度：吸收和改造

1、國家法對羌族習(xí)慣法的吸收。從國家法制統(tǒng)一這個層面上來說，國家法應(yīng)當(dāng)作為人們的行為規(guī)范而得到普遍的遵守。但是國家法一些固有的缺陷卻導(dǎo)致其在羌族地區(qū)具體使用時，顯得力不從心，如國家法無法全面地顧及到羌族地區(qū)的民族風(fēng)情、道德觀念和宗教信仰。而北川縣的羌族民眾在長期的生產(chǎn)和生活實踐中依靠他們的勤勞智慧形成的習(xí)慣法，是符合他們所處的地理環(huán)境、經(jīng)濟文化和社會發(fā)展水平的。因此，在面對羌族習(xí)慣法和國家法沖突時，不能簡單地采用“一刀切”的處理方式，而應(yīng)該采取合理的措施，對羌族習(xí)慣法進行深入的實地調(diào)查，在充分了解的基礎(chǔ)上，進行歸納和篩選。對一些行之有效的習(xí)慣法，應(yīng)當(dāng)采取順應(yīng)、融合的過渡政策，可以通過設(shè)置“習(xí)慣”“善良風(fēng)俗”等彈性化詞語作為吸納少數(shù)民族習(xí)慣法規(guī)范的基礎(chǔ)。當(dāng)條件成熟時，直接將一些符合當(dāng)前及實際需要的羌族習(xí)慣法吸收到有關(guān)法律之中，使其上升為正式的法律法規(guī)，充分發(fā)揮羌族習(xí)慣法受到民眾信奉和遵守的優(yōu)勢，對國家法律規(guī)定上的空白和局限性進行補充，有利于國家法在羌族地區(qū)的順利推行。

2、國家法對羌族習(xí)慣法的改造。羌族習(xí)慣法雖然經(jīng)歷了數(shù)千年的傳承和積淀，但是由于羌族地區(qū)的封閉和落后，這些習(xí)慣法當(dāng)中肯定會含有一些背離現(xiàn)代法治精神的陋習(xí)和風(fēng)俗。雖然習(xí)慣法中規(guī)定了一夫一妻制，但是一夫多妻的情況也是被容許的。另外，羌族習(xí)慣法中存在一個正當(dāng)反擊原則，如果是為了保障和維護自己的合法權(quán)益而對非法行為實施對抗和抵制，盡管造成了人員傷亡和財產(chǎn)損失的后果，也可以不承擔(dān)任何責(zé)任。這些行為，都是國家法所不允許的。因此，對待羌族習(xí)慣法中野蠻的、落后的部分，應(yīng)該用國家法的法治理念予以改造，摒棄陋俗習(xí)慣，引導(dǎo)和規(guī)范良好民族習(xí)慣法的形成，讓羌族習(xí)慣法的特殊正義向國家法所代表的普遍正義靠攏。[3]同時，還可以通過長期的、不間斷的、有效的法制宣傳，逐步提高羌族民眾的認識，使其從內(nèi)心接受進而認同國家法，逐步放棄羌族習(xí)慣法中落后的風(fēng)俗。

（二）羌族習(xí)慣法自身的定位：國家法的有益補充

法國的盧梭在《社會契約論》這本書中認為，由于風(fēng)俗習(xí)慣具有較高的民眾認可度，因此在一定的情況下成為了國家真正的憲法，得到民眾的遵守，保持著旺盛的生命力。當(dāng)國家的法律在某些情況下無法發(fā)揮作用時，風(fēng)俗習(xí)慣能激發(fā)出法律的新生或者直接取代國家法律。風(fēng)俗習(xí)慣以潛移默化的力量代替了權(quán)威的力量。[4]而羌族習(xí)慣法就是在國家法尚不完善和無法充分滲透的情況下，在羌族地區(qū)發(fā)揮著巨大的作用，可以和國家法一起共同規(guī)范羌族民眾的行為，甚至在國家法存在法律規(guī)定的空白時，作為一種補救的方式及時的彌補國家法的缺位。由于國家法的普適性，決定了其不能完全兼顧羌族地區(qū)的特殊情況，國家法必須借助于民族習(xí)慣法調(diào)整方式的多樣性和靈活性，才能更好地維護羌族地區(qū)的穩(wěn)定和發(fā)展。因此羌族習(xí)慣法可以充分發(fā)揮其自身優(yōu)勢，對于一些民族特點顯著和特殊性較強而與國家法律的普適性格格不入的民族風(fēng)俗習(xí)慣和行為方式進行規(guī)制，充分發(fā)揮對國家法的調(diào)控和補充功能。[5]

結(jié)語

國家法和羌族習(xí)慣法之間并非是對立和不能共存的情況，兩者可以互相配合，良性互動，共同促進。從國家法和羌族習(xí)慣法的互動來看，國家法可以吸收羌族習(xí)慣法中合理的、行之有效的內(nèi)容，作為國家法律的補充，更好地維護羌族地區(qū)的社會秩序，保證當(dāng)?shù)氐姆€(wěn)定和發(fā)展；另外，國家法中蘊含的先進的法治思想，也能在形成良好的羌族習(xí)慣法的過程中起到指引和規(guī)范的作用。從國家法和羌族習(xí)慣法的互相配合來看，羌族習(xí)慣法也可以在國家法的指引下，充分發(fā)揮其調(diào)整方式多樣性和靈活性的優(yōu)勢，對當(dāng)?shù)厍甲迕癖娋哂忻褡逄攸c和特殊性的行為進行規(guī)制?？傊?，國家法與羌族習(xí)慣法的協(xié)調(diào)，應(yīng)該切合歷史和現(xiàn)實的傳統(tǒng)，這才是中華民族賴以生存的文化之根。

[1]龍大軒.法治在民間的困惑——對羌族習(xí)慣法的考察[J].現(xiàn)代法學(xué)，2001(5)：34-36.

[2]李桂平.羌族習(xí)慣法研究[J].法制與經(jīng)濟，2010，(3)：47-48.

[3]徐 番，史亞鵬.淺析民族習(xí)慣法與國家法之沖突與互動[J].懷化學(xué)院學(xué)報，2009(1)：48-51.

[4]（法）盧 梭.社會契約論[M].何兆武，譯．北京：商務(wù)印書館，1963：3.

[5]劉 琴.從沖突到融合——淺議民族習(xí)慣法與國家法[J].貴州民族研究，2008，(4)：12-16.