張凱　馬曉楠

[摘要] 隨著互聯(lián)網(wǎng)金融的蓬勃發(fā)展，P2P網(wǎng)貸平臺這種新型的互聯(lián)網(wǎng)金融形式具有門檻低、審批快、手續(xù)簡等優(yōu)勢，但其也存在著小額信貸技術(shù)及合法化的風(fēng)險、金融創(chuàng)新與異化產(chǎn)品的風(fēng)險、中間賬戶監(jiān)管缺位的風(fēng)險、信用風(fēng)險以及流動性和證券化的風(fēng)險五大經(jīng)營風(fēng)險，應(yīng)該在健全法律法規(guī)，明確監(jiān)管機(jī)構(gòu)，設(shè)立準(zhǔn)入門檻，進(jìn)行審慎監(jiān)管，進(jìn)行第三方資金托管，清結(jié)算分離以及完善社會征信體系，實現(xiàn)信息共享等四個方面進(jìn)行風(fēng)險控制。

[關(guān)鍵詞] P2P網(wǎng)貸平臺；經(jīng)營風(fēng)險；法律規(guī)制

[DOI] 10.13939/j.cnki.zgsc.2015.03.135

互聯(lián)網(wǎng)“開放、平等、協(xié)作、分享”的精神滲透到傳統(tǒng)金融業(yè)態(tài)，對原有的金融模式產(chǎn)生根本影響及衍生出來的創(chuàng)新金融服務(wù)方式，具備互聯(lián)網(wǎng)理念和精神的金融業(yè)態(tài)及金融服務(wù)模式統(tǒng)稱為互聯(lián)網(wǎng)金融。業(yè)界將互聯(lián)網(wǎng)金融主要分為第三方支付、P2P網(wǎng)貸、大數(shù)據(jù)金融、眾籌、信息化金融機(jī)構(gòu)和互聯(lián)網(wǎng)金融門戶六種經(jīng)營模式。

1 P2P網(wǎng)貸的概念與特征

P2P 是“Peer to Peer”的簡寫，中文翻譯為“人人貸”，是個人對個人借款的意思。[1]作為個人對個人的借貸模式，并存在歷史幾乎可以追溯到人類出現(xiàn)開始，個人向親朋好友或其他非金融機(jī)構(gòu)的借貸。隨著互聯(lián)網(wǎng)的出現(xiàn)，P2P才被賦予了新的含義。世界上第一家互聯(lián)網(wǎng)P2P公司是2005年由英國人理查德·杜瓦、詹姆斯·亞歷山大等四位年輕人共同創(chuàng)辦的Zopa，[2]此后P2P憑借著金融脫媒的借貸優(yōu)勢，在各個國家迅速發(fā)展起來。

1.1 P2P網(wǎng)貸的概念

P2P網(wǎng)貸，是指個體與個體之間，通過網(wǎng)絡(luò)信貸公司提供的交易平臺，由借貸雙方自由競價，撮合成交。資金借款人獲取利息收益，并承擔(dān)風(fēng)險；資金貸款人到期償還本金，網(wǎng)絡(luò)信貸公司收取中介服務(wù)費的一種通過網(wǎng)絡(luò)直接實現(xiàn)借貸的經(jīng)營模式。這種模式主要表現(xiàn)為個體對個體的信息獲取和資金流向，在債權(quán)債務(wù)屬性關(guān)系中脫離了傳統(tǒng)的資金媒介。作為中間服務(wù)方的P2P網(wǎng)貸平臺主要是為交易雙方提供信息流通交互、信息價值認(rèn)定和其他促成交易完成的服務(wù)，但不作為借貸資金的債權(quán)債務(wù)方。P2P網(wǎng)貸平臺的具體服務(wù)形式主要包括但不限于借貸信息公布、信用審核、法律手續(xù)、投資咨詢、逾期貸款追償以及其他增值服務(wù)等。[3]

1.2 P2P網(wǎng)貸的特征

P2P網(wǎng)貸主要是利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的跨地域性、信息的分散和不對稱性等問題，達(dá)到金融脫媒和提高交易效率的目的。P2P網(wǎng)貸的特征主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

第一，P2P借貸雙方參與的廣泛性。P2P網(wǎng)貸的借貸雙方呈現(xiàn)的是散點網(wǎng)格狀的多對多形式，且針對非特定主體，使其參與者極其分散和廣泛。目前，P2P的借款人主要是小微企業(yè)、個體工商戶和工薪階層。參與者的廣泛性主要源于其準(zhǔn)入門檻低、資金周轉(zhuǎn)周期短、參與方式靈活等。借款人只要有良好的信用，即使缺乏擔(dān)保抵押，也能夠獲得貸款；而投資者即使擁有較小的資金量，對期限有嚴(yán)格要求，這些技術(shù)因素都使P2P網(wǎng)貸的業(yè)務(wù)更加分散，參與群體也更為廣泛。

第二，交易方式的靈活性和高效性。在P2P網(wǎng)貸平臺上，借款人和投資者的需求都是多樣化的，需要相互磨合和匹配。在這種磨合中，形成了多樣化的產(chǎn)品特征（尤其是市場化的交易利率）和交易方式。

第三，交易風(fēng)險和交易收益率雙高。由于P2P網(wǎng)貸平臺交易的手續(xù)簡單、審批速度較快以及擔(dān)保抵押方式靈活多樣等因素，使P2P網(wǎng)貸平臺和投資者面臨高成本的線下盡職調(diào)查的缺失，僅靠網(wǎng)絡(luò)信息的匯總和數(shù)據(jù)分析對客戶進(jìn)行信息真實性和還款能力、信用資格的審核，仍然是一個巨大的挑戰(zhàn)和風(fēng)險來源。

第四，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的應(yīng)用。P2P網(wǎng)貸極大依賴于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，其業(yè)務(wù)的開展極大地依托于互聯(lián)網(wǎng)的大數(shù)據(jù)和云計算等信息整合和數(shù)據(jù)挖掘技術(shù)，通過搜索引擎捕捉互聯(lián)網(wǎng)中的數(shù)據(jù)足跡，有效篩選、處理大數(shù)據(jù)所蘊(yùn)含的海量信息，為借貸雙方提供多種有效信息，并使透明度更高、交易成本更低、交易更為便捷、交易速度更快等。因此，P2P網(wǎng)貸是充分利用和整合網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)，而形成的技術(shù)創(chuàng)新交易平臺和新興企業(yè)。[4]

2 P2P網(wǎng)貸行業(yè)的風(fēng)險

2.1 小額信貸技術(shù)及合法化的風(fēng)險

信貸技術(shù)風(fēng)險是P2P網(wǎng)貸平臺的源頭風(fēng)險，P2P網(wǎng)貸業(yè)務(wù)主要是針對小微客戶的小額貸款業(yè)務(wù)，較大比例貸款業(yè)務(wù)是無抵押、無擔(dān)保和純信用性的。小額貸款在獲得較高收益的同時，其風(fēng)險也是相對較高的。例如，據(jù)調(diào)查，像Lending Club、Prosper和Kiva等國際知名運營比較成熟的網(wǎng)貸平臺，其逾期率和壞賬率仍達(dá)到3%以上，甚至更高。[5]而對于我國國內(nèi)而言，社會信用環(huán)境和客戶金融行為習(xí)慣更加不成熟，單純依靠網(wǎng)絡(luò)來實現(xiàn)信息對稱性和信用認(rèn)定模式的難度和風(fēng)險較大。

2.2 金融創(chuàng)新與異化產(chǎn)品的風(fēng)險

我國部分P2P網(wǎng)貸平臺的產(chǎn)品設(shè)計也隱含了巨大的風(fēng)險。隨著互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)的升溫，P2P網(wǎng)貸平臺的數(shù)量在野蠻增長，交易量也在直線上升，為了吸引投資者、提高交易量，各家P2P網(wǎng)貸平臺紛紛創(chuàng)新金融產(chǎn)品，使信貸產(chǎn)品出現(xiàn)了異化，尤其是秒標(biāo)和凈值標(biāo)。[6]一方面，秒標(biāo)能虛增交易量和虛降壞賬風(fēng)險，造成網(wǎng)貸平臺虛假繁榮，誤導(dǎo)投資者；另一方面，P2P網(wǎng)貸平臺在短期內(nèi)吸收大量資金，在不凍結(jié)發(fā)標(biāo)人資金的情況下，存在金融詐騙的風(fēng)險。

2.3 中間賬戶監(jiān)管缺位的風(fēng)險

中間資金賬戶的開設(shè)是為了交易核實和過賬。P2P網(wǎng)貸平臺在銀行和第三方支付平臺開設(shè)中間資金賬戶，實現(xiàn)交易中的轉(zhuǎn)賬結(jié)算。目前，中間資金賬戶普遍處于監(jiān)管真空狀態(tài)，資金的支配權(quán)仍在P2P網(wǎng)貸平臺經(jīng)營者手中。若是對時間差和合同條款沒有嚴(yán)格控制的，卷款跑路和挪作他用等中間賬戶資金沉淀引起的道德風(fēng)險是普遍存在的。例如，2012年優(yōu)易網(wǎng)事件，就是如此。 [7]

因此，由于P2P網(wǎng)貸平臺業(yè)務(wù)的特殊性，因為資金沉淀賬戶未受有效監(jiān)管，資金池的形成使機(jī)構(gòu)運作資金的便利性增強(qiáng)，更有利于P2P網(wǎng)貸平臺交易的便捷性，但是卻使投資人對資金用途和資金轉(zhuǎn)移沒有確定把握，從而增大了公眾投資人的風(fēng)險。

2.4 信用風(fēng)險

P2P網(wǎng)貸平臺的信用風(fēng)險主要表現(xiàn)在以下兩個方面：一是借款人到期沒有償還資金的風(fēng)險；二是P2P網(wǎng)貸平臺虛構(gòu)債權(quán)吸收出借人資金的風(fēng)險。

一方面，P2P網(wǎng)貸平臺對借款人的信用評級存在自身的局限性。大部分P2P網(wǎng)貸平臺缺乏專業(yè)成熟的信貸風(fēng)險管理人員，不具備充分的貸款風(fēng)險管理能力和資質(zhì)，容易產(chǎn)生大量的壞賬。平臺與平臺之間的信息和數(shù)據(jù)沒能實現(xiàn)共享，很可能出現(xiàn)借款人的信用疊加導(dǎo)致風(fēng)險破裂。另一方面，國內(nèi)社會信用環(huán)境不成熟，征信體系不完善、不開放，P2P網(wǎng)貸平臺無法像銀行一樣登陸征信系統(tǒng)便捷地掌握借款人資信情況，并進(jìn)行有效的貸后管理。此外，P2P網(wǎng)貸平臺的經(jīng)營者還可能通過虛假增信和虛假債權(quán)等虛假手段吸引出借人的資金，隱瞞資金用途而演變成龐氏騙局，最終導(dǎo)致出借人的利益受損。

2.5 流動性及證券化風(fēng)險

對于債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式中的專業(yè)放貸人賬戶來說，由于期限錯配和金額錯配的存在，專業(yè)放貸人的流動性壓力很大。在債權(quán)尚未到期時，若是該債權(quán)不能被及時轉(zhuǎn)讓給下一家，就可能會引發(fā)現(xiàn)金流斷裂的危險。對P2P網(wǎng)貸平臺來說，流動性風(fēng)險主要在于平臺承擔(dān)了資金墊付的壓力，主要來自平臺的“保本付息承諾”和“拆標(biāo)”兩方面行為。由于目前整個P2P行業(yè)的信用尚未建立，加之平臺之間的競爭日益激烈，為了吸引出借人，大多數(shù)平臺都推出了本金保障甚至本息保障計劃。由于P2P網(wǎng)貸平臺行業(yè)中的信任感薄弱，風(fēng)險信息一旦出現(xiàn)，會影響新的出借人的進(jìn)入積極性，從而導(dǎo)致資金鏈斷裂。

3 P2P網(wǎng)貸的法律風(fēng)險規(guī)制對策

3.1 明確法律性質(zhì)，確定監(jiān)管主體

我國目前對于P2P網(wǎng)貸平臺的法律性質(zhì)還沒有一個明確的界定。特別是在P2P網(wǎng)貸平臺經(jīng)營過程中普遍存在的P2P借貸的合法性問題、非法集資的邊界問題、債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式的性質(zhì)問題、擔(dān)保與風(fēng)險資金池的性質(zhì)問題以及債權(quán)轉(zhuǎn)讓和龐氏騙局的問題等。這些都需要法律對其進(jìn)行進(jìn)一步的明確。更重要的是我國并沒有明確的專門機(jī)構(gòu)對P2P網(wǎng)貸平臺進(jìn)行針對性的有效監(jiān)管，同時也導(dǎo)致了監(jiān)管措施的空白。我們可以借鑒美國的雙線多頭監(jiān)管模式[8]或者英國的金融行為監(jiān)管局 （FCA）形成P2P網(wǎng)貸平臺，有效監(jiān)管格局。

3.2 設(shè)立準(zhǔn)入門檻，進(jìn)行審慎監(jiān)管

目前，我國P2P網(wǎng)貸平臺具有準(zhǔn)入門檻低，運營成本低，利潤空間大等特點，短期內(nèi)聚集了大量的人才與資金，也積累了大量的風(fēng)險。因此，應(yīng)從準(zhǔn)入環(huán)節(jié)上入手，設(shè)立一定的準(zhǔn)入門檻，特別是第三方支付平臺和P2P網(wǎng)貸平臺等，將其早日納入政府監(jiān)管的范圍，并出臺從業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。例如，應(yīng)該在審慎監(jiān)管的原則下，設(shè)立準(zhǔn)入門檻，制定一定的注冊資本制度。注冊資本并不一定用于賠付，而是用于風(fēng)險控制。互聯(lián)網(wǎng)金融是用互聯(lián)網(wǎng)的思想做金融，而不僅僅是金融的技術(shù)互聯(lián)網(wǎng)化。[9]在P2P網(wǎng)貸平臺，其公眾化的點對點的信息交互和資金流動，使信息與資金呈現(xiàn)交叉多線條性的特點。廣泛的參與者和微小密集的借貸關(guān)系構(gòu)成了另一種形式的“長尾”，能量巨大。在這種信息和資金的廣泛散點和網(wǎng)絡(luò)狀互聯(lián)中，產(chǎn)生了金融監(jiān)管最需嚴(yán)格審慎的公眾化利益問題和資金流監(jiān)測、宏觀調(diào)控等諸多技術(shù)問題。

3.3 第三方資金托管，清結(jié)算分離

清結(jié)算分離是指用戶在P2P網(wǎng)貸平臺上進(jìn)行電子債權(quán)交易的資金托管在第三方托管機(jī)構(gòu)，交易過程中P2P網(wǎng)貸平臺負(fù)責(zé)債權(quán)交易信息的匹配和交易生成并發(fā)布資金清算指示，而用戶資金結(jié)算則由專業(yè)的結(jié)算平臺或者資金托管方的清結(jié)算系統(tǒng)完成。在整個交易過程中實現(xiàn)清算與結(jié)算的分離，信息流與資金流的分離，從而保證平臺不在任何時候因任何理由以任何方式接觸客戶資金，保障客戶資金的安全性和P2P網(wǎng)貸平臺的服務(wù)獨立性、經(jīng)營合規(guī)性。同時，P2P網(wǎng)貸行業(yè)實行第三方資金托管也是為了防止平臺本身和其從業(yè)人員道德風(fēng)險和操作風(fēng)險發(fā)生的有效手段。

3.4 完善社會征信體系，實現(xiàn)信息共享

在互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)中，風(fēng)險管理是關(guān)鍵，而征信體系更是風(fēng)險管理的核心，做好金融互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)離不開一個強(qiáng)大的征信系統(tǒng)。P2P網(wǎng)貸平臺相對于傳統(tǒng)的銀行借貸，具有門檻低、審批快、手續(xù)簡等優(yōu)勢，主力的借貸群體是很難在銀行便捷地獲得貸款的小微企業(yè)主以及工薪階層、學(xué)生群體等，但越是資產(chǎn)狀況差的群體，要評估其信用度和還款能力就越是困難。和美國等P2P網(wǎng)貸行業(yè)比較發(fā)達(dá)的國家相比，我國的征信系統(tǒng)建設(shè)和行業(yè)監(jiān)管都幾乎處于空白狀態(tài)。因此，借鑒國外的成功經(jīng)驗，結(jié)合國內(nèi)現(xiàn)實，應(yīng)建立起符合我國國情的個人信用制度。

參考文獻(xiàn)：

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[6]第一財經(jīng)新金融研究中心.中國P2P信貸服務(wù)行業(yè)白皮書（2013）[M].北京：中國經(jīng)濟(jì)出版社，2013：34.

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[8]李成.金融監(jiān)管學(xué)[M].北京：科學(xué)出版社，2006：69.

[9]第一財經(jīng)新金融研究中心.中國P2P信貸服務(wù)行業(yè)白皮書（2013）[M].北京：中國經(jīng)濟(jì)出版社，2013：138.

[基金項目] 本文為2014年遼寧省教育廳人文社會科學(xué)研究《遼寧省互聯(lián)網(wǎng)金融法律規(guī)制與監(jiān)管研究》項目和中國刑警學(xué)院博士科研基金項目《中國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺刑事風(fēng)險防控機(jī)制研究》部分研究成果。

[作者簡介]張凱（1980— ），男，遼寧錦州人，中共黨員，法學(xué)博士，副教授，中國刑事警察學(xué)院組織人事處副處長，專業(yè)技術(shù)二級警督。研究方向：金融法學(xué)，經(jīng)濟(jì)犯罪偵查。