何遠(yuǎn)瓊

縱觀伍廷芳一生，幾乎可以串聯(lián)起大半部中國(guó)近代法律史。他少年志學(xué)，敢發(fā)新聲；他青年別家，留洋習(xí)律；他壯年北上，襄辦洋務(wù)；他老年革命，奠基共和；他暮年護(hù)法，長(zhǎng)圖法治。他精通西律，學(xué)貫中西，創(chuàng)造了無數(shù)個(gè)中國(guó)近代法律史上的“第一”，他促使了中國(guó)傳承幾千年的封建法制的瓦解，促成了中國(guó)法律體系的近代化的開啟。

公元1922年6月23日子時(shí)，時(shí)任孫中山護(hù)法軍政府中華民國(guó)外交總長(zhǎng)兼財(cái)政部長(zhǎng)的伍廷芳溘然長(zhǎng)逝，享年80歲。他離世之后，孫中山為其親題碑文墓表，由衷深贊：“知公彌深，敬公彌篤”，并在其追悼演講中感嘆：“惟元老凋謝，此后共謀國(guó)事，同德一心，恐無如伍總長(zhǎng)其人矣”。

因法律與政治的天然姻親關(guān)系，清末民初的歷史舞臺(tái)上曾經(jīng)出現(xiàn)過許多享譽(yù)海內(nèi)外的法律人物，他們努力撕開封建專制的帷幕，放進(jìn)民主正義的法治之光，伍廷芳就是這樣一個(gè)人。

中國(guó)近代第一個(gè)法學(xué)博士

1845年，遠(yuǎn)赴南洋謀生多年的伍社常在兒子伍廷芳3歲之際，攜家眷返回祖籍廣州芳村。他高價(jià)請(qǐng)來私塾先生，讓伍廷芳習(xí)四書、練八股、備戰(zhàn)科舉，為孩子鋪設(shè)了舊式讀書人的常規(guī)升達(dá)之路。可新加坡出生的伍廷芳似乎注定要成為一個(gè)引領(lǐng)時(shí)代潮流的新人。

少時(shí)的伍廷芳，對(duì)科舉“興趣索然”，喜讀“子書、史鑒、小說”，經(jīng)常在熱乎乎的天氣里上演熱乎乎的“逼學(xué)”與“逃學(xué)”的戲碼。在他13歲時(shí)，一伙強(qiáng)盜為索錢財(cái)，在夜里闖入他家綁架了他。伍廷芳面對(duì)悍匪表面上裝懦弱乖順，暗地里卻細(xì)心觀察尋找逃跑機(jī)會(huì)。他發(fā)現(xiàn)土匪窩的伙夫一副老實(shí)膽小的模樣，又和他說著同樣的家鄉(xiāng)話，便和這個(gè)同鄉(xiāng)套近乎。一來二去，他知道這個(gè)伙夫是6年前被土匪擄來的，便誘之以利，動(dòng)之以情，勸說伙夫趁大幫土匪外出作案，利用酒肉灌醉留下的2名看守，一起逃離匪窟。

這場(chǎng)綁票案后，伍社常眼看伍廷芳經(jīng)規(guī)勸責(zé)罵都不好好走苦讀經(jīng)書、金榜題名的科舉之路，又為防止太平天國(guó)運(yùn)動(dòng)戰(zhàn)亂局勢(shì)里伍廷芳再生不測(cè)，決定把14歲的伍廷芳送到香港圣保羅學(xué)院求學(xué)。當(dāng)然，這也因?yàn)樵?jīng)飄洋過海的伍社常，看到了“天朝上國(guó)”的科舉之路在列強(qiáng)入侵、運(yùn)動(dòng)四起的社會(huì)巨變下已近斷絕，師夷長(zhǎng)技或許才是曲線發(fā)展之道。從此，這個(gè)名叫伍廷芳的男兒，與中國(guó)近代史上諸多人物一樣，開始了他一生不斷“南下”與“北上”的人生軌跡，揭開了他接近政治權(quán)力核心、倡導(dǎo)西方法治文明以強(qiáng)國(guó)富民的歷史序幕。

1856年，伍廷芳在親戚陳言陪伴下來到香港，進(jìn)入圣保羅書院學(xué)習(xí)。圣保羅書院由英國(guó)圣公會(huì)創(chuàng)辦，提供純粹的西式教育。伍廷芳在這所學(xué)校，“治英文、算學(xué)、格致諸科，試輒冠儕輩”。

1862年伍廷芳以優(yōu)異成績(jī)畢業(yè)，被選拔為香港高等審判庭譯員，成為港英政府機(jī)構(gòu)中的一員。年少志高一心想向西方學(xué)習(xí)、尋求救國(guó)真理的伍廷芳，一邊努力學(xué)習(xí)法律知識(shí)，為港英政府服務(wù)；一邊留心國(guó)家大事，關(guān)心身邊實(shí)務(wù)。但他人微言輕，在1867年上書港督要求收回港英政府頒布《維持社會(huì)秩序及風(fēng)化條例》等等港府公共事務(wù)中發(fā)出的聲音屢被湮沒。1874年，伍廷芳“以為欲救國(guó)危，非赴歐美精研法學(xué)，舉吾國(guó)典章制度之不適者，改弦更張之不可”，“奮發(fā)走英倫，入林肯法律學(xué)院，習(xí)法律，開游學(xué)之先河”。

林肯法律學(xué)院當(dāng)時(shí)位居英國(guó)四大法學(xué)院之首，校規(guī)嚴(yán)格，向來被視為培養(yǎng)貴族的搖籃。已過而立之年的伍廷芳，以頑強(qiáng)的毅力，系統(tǒng)學(xué)習(xí)了合同法、刑法、憲法、行政法、民事訴訟法和國(guó)際法等課程。還按該校校規(guī)規(guī)定，積極參加學(xué)院晚餐，進(jìn)行學(xué)識(shí)積累和學(xué)術(shù)交流，并結(jié)識(shí)對(duì)其事業(yè)大有幫助的倫敦上流社會(huì)人物。他還經(jīng)常到議院去旁聽，實(shí)地考察英國(guó)的憲政。1877年1月，經(jīng)過3年的潛心苦讀，伍廷芳從林肯法律學(xué)院畢業(yè)，獲得博士學(xué)位，成為中國(guó)近代第一個(gè)法學(xué)博士，取得英國(guó)大律師資格，這也是中國(guó)人第一次獲此資格。

留學(xué)英國(guó)，研習(xí)法律，是伍廷芳人生的重要轉(zhuǎn)折。他精通西律，尤為擅長(zhǎng)刑律、國(guó)際法，這為他日后成為蜚聲中外的外交家奠定了良好的學(xué)識(shí)基礎(chǔ)。

首位華人大律師

1877年3月，伍廷芳父親病逝，他也學(xué)成歸港。因林肯法律學(xué)院的名氣，當(dāng)年5月18日，港英政府律政司經(jīng)過認(rèn)真審核，決定準(zhǔn)許伍廷芳在香港法庭執(zhí)行律師業(yè)務(wù)，伍廷芳因此成為第一位獲準(zhǔn)在香港擔(dān)任律師的中國(guó)人。

從英國(guó)回港途中，伍廷芳巧遇前往香港上任的第八屆總督軒尼詩(shī)。軒尼詩(shī)從伍廷芳口中了解不少香港的風(fēng)土人情，對(duì)伍廷芳頗為賞識(shí)。軒尼詩(shī)本人思想開明，到任不久就宣布廢除針對(duì)中國(guó)人的公開笞刑。未料在港英國(guó)居民強(qiáng)烈反對(duì)此令，要求軒尼詩(shī)下臺(tái)。伍廷芳認(rèn)為笞刑有違平等與人權(quán)原則，旗幟鮮明地支持港督，發(fā)動(dòng)多位華人名流和民眾署名請(qǐng)求英女皇留任軒尼詩(shī)和廢除香港笞刑。這兩封請(qǐng)?jiān)笗杂晌橥⒎嫉热私唤o港督，此后不久均獲英女皇批準(zhǔn)。留任港督的軒尼詩(shī)，順應(yīng)香港社會(huì)的發(fā)展趨勢(shì)，主張給華人較合理的待遇，打破了不準(zhǔn)華人參政的傳統(tǒng)。在他的“光明政策”下，1878年12月，伍廷芳成為港府委任的40名太平紳士之一，成為香港第一個(gè)華人“太平紳士”。1880年2月，伍廷芳成為 “香港立法局”非官方議員，成為香港第一個(gè)華人議員，開啟華人進(jìn)入香港殖民政府參政、議政的先河。此后，伍廷芳在工作內(nèi)外，都“儼然為華人之代言人”，以極大的熱情投入到香港的城市建設(shè)、商業(yè)發(fā)展、社會(huì)福利等事業(yè)中，并且貢獻(xiàn)良多。他杰出之能、為公之心，利民之行，為他贏得了香港社會(huì)的廣泛贊譽(yù)，華人皆尊稱其為“伍叔”。

在伍廷芳以大律師身份參與的案件中，他總以淵博的法律知識(shí)、雄辯的口才為維護(hù)華人權(quán)益竭盡全力。但“福州中美訴訟案”和“爭(zhēng)免華人死后剖尸案”等案無由敗訴的執(zhí)業(yè)經(jīng)歷，讓他強(qiáng)烈地意識(shí)到，國(guó)家弱則華人律師無用武之地。后來，軒尼詩(shī)因其開明政策，和“重用”華人伍廷芳，引起英國(guó)國(guó)內(nèi)猛烈抨擊，被遠(yuǎn)調(diào)毛里求斯。1882年10月，更加感覺無用武之地的“伍叔”，終于在他不惑之年，接受李鴻章邀請(qǐng)，帶著強(qiáng)國(guó)富民的夢(mèng)想，北上天津，出任李鴻章北洋幕府的法律顧問，襄辦洋務(wù)，走上仕服滿清、救亡圖存的求索之路。

洋務(wù)法律顧問

早在1877年，李鴻章已不遺余力試圖將伍廷芳招至麾下。憑借鎮(zhèn)壓太平軍、捻軍所立下的赫赫戰(zhàn)功成為滿清新貴的李鴻章，正為推動(dòng)順應(yīng)近代歷史潮流的洋務(wù)運(yùn)動(dòng)不斷招羅各色人才。在得知“前出使英美之郭侍郎、陳太常爭(zhēng)欲羅致”伍廷芳時(shí)，橫刀奪愛，力邀伍廷芳北上天津面晤深談，并上奏清廷斡旋解決伍廷芳官職派充和年薪至少六千兩的問題以留為己用。但最終伍廷芳自稱“嗣以母病，請(qǐng)假回籍”拒絕李鴻章的邀請(qǐng)，回港開展大律師業(yè)務(wù)。5年之后，才毅然離港，入李幕府為官。

據(jù)說伍廷芳在1881年香港地產(chǎn)投機(jī)狂潮猛跌中損失慘重，是伍廷芳離港北上的緣由。他在倫敦求學(xué)之時(shí)，“為西洋裝，而蓄發(fā)約長(zhǎng)丈許，云為回家后尚可結(jié)辮也”，通達(dá)權(quán)變，已可見一斑。在郭嵩燾、李鴻章競(jìng)相羅致時(shí)，直言不愿為二三等參贊、年薪非六千兩不可，務(wù)實(shí)理性，也鮮明可見。經(jīng)濟(jì)之量或許是伍廷芳愿為達(dá)官顯要幕僚的原因之一，但“公自幼時(shí)，已懷經(jīng)世之志，中國(guó)積弱，發(fā)憤以匡救自任”恐是更深層的原因。

伍廷芳在香港的大律師生涯中，在“福州中美訴訟案”中，深感治外法權(quán)的 “強(qiáng)權(quán)即公理”。在“爭(zhēng)免華人死后剖尸案”中，又深感英國(guó)人對(duì)中國(guó)人深層的種族歧視。特別是1881年冬至，在香港歡迎英國(guó)皇孫阿拔域陀一行的活動(dòng)上，擔(dān)任“歡迎委員會(huì)”煙花爆竹分局副主席的伍廷芳，興高采烈地介紹各色煙花時(shí)，被英國(guó)皇孫坐船“白甘的”號(hào)軍艦艦長(zhǎng)大聲嘲笑只會(huì)用你們老祖宗的發(fā)明玩煙花爆竹。種種弱國(guó)臣民的屈辱經(jīng)歷，喚醒了他的民族自覺，骨子里的經(jīng)世之志，從此不顧身前險(xiǎn)，不計(jì)身后名，一步一步邁入中國(guó)近代權(quán)力中心，去開拓強(qiáng)國(guó)富民的現(xiàn)實(shí)之道。

伍廷芳初入李鴻章幕府，主要被聘為法律顧問，贊襄洋務(wù)。他最主要的活動(dòng)就是協(xié)助李鴻章進(jìn)行中外交涉。1885年中法談判，《中越邊界通商章程》的訂立；1885年中日天津交涉；1886年“長(zhǎng)崎事件”交涉；1895年中日議和，《馬關(guān)條約》的簽訂換約；由李鴻章主導(dǎo)的諸多中外交涉中，都有伍廷芳的深度參與和大力協(xié)助。在“長(zhǎng)崎事件”中，伍廷芳協(xié)李鴻章草擬交涉方案，從法學(xué)的角度，認(rèn)為應(yīng)將長(zhǎng)崎事件視為一起普通刑事案件，提議依據(jù)法律程序，勘明各情， “執(zhí)此與日人理論”，并提出具體談判方式的三種方案。整個(gè)“長(zhǎng)崎事件”的實(shí)際談判處置基本上是按照伍廷芳草擬的交涉方案進(jìn)行的。盡管協(xié)助李鴻章辦理的系列外交事件中，伍廷芳竭盡全力在國(guó)際法律層面辨析明理，錙銖必較，然而在武力說話的列強(qiáng)爭(zhēng)霸時(shí)代，國(guó)際交涉更多的是綜合國(guó)力直接較量，與虎謀皮，終無成效。面對(duì)列強(qiáng)淫威，伍廷芳也只得慨然長(zhǎng)嘆，“我將卒茍能奮勇于疆場(chǎng)，不容其猖披，何致就彼而受其欺慢，欲消此恨，其任將與兵焉，和局易成與否，亦在戰(zhàn)爭(zhēng)之勝負(fù)判也?！?/p>

近代鐵路總管家

襄助對(duì)外交涉的伍廷芳，比常人更深刻地感受到弱國(guó)屈辱。深諳中西文明差異的伍廷芳，比時(shí)人更期望中國(guó)這頭睡獅猛醒，學(xué)習(xí)和趕超西方文明。他不囿專業(yè)之限，滿懷一腔熱血，用心投入到更廣泛的洋務(wù)興國(guó)活動(dòng)中。19世紀(jì)80年代后期，以李鴻章、劉銘傳、奕譞為首的鐵路修建贊成派在和反對(duì)派的政治斗爭(zhēng)中獲勝，開啟了中國(guó)鐵路運(yùn)輸興起發(fā)展的新篇章。然而，當(dāng)時(shí)中國(guó)放眼望去無一鐵路經(jīng)營(yíng)專家，誰能擔(dān)起實(shí)現(xiàn)中國(guó)鐵路建設(shè)藍(lán)圖的重任？中國(guó)近代鐵路的最大倡辦者李鴻章和時(shí)任總理海軍衙門大臣的醇親王奕譞反復(fù)思量，最終圈定伍廷芳作為中國(guó)自建的首條鐵路——唐胥鐵路延長(zhǎng)線開平鐵路運(yùn)營(yíng)公司的負(fù)責(zé)人。

伍廷芳浸潤(rùn)西方文明多年，了解和熟悉資本主義企業(yè)經(jīng)營(yíng)理念和模式。1886年8月，他出任開平鐵路公司經(jīng)理后，第一件事，就是試行股份制改革，招商集股，擴(kuò)大公司的運(yùn)營(yíng)資產(chǎn)實(shí)力。他制定了嚴(yán)格章程，確保股東權(quán)益，他注重發(fā)揮唐廷樞等商人的企業(yè)運(yùn)營(yíng)才干，實(shí)行“商督商辦”，克服了“官督商辦”企業(yè)的弊端。在具體的經(jīng)營(yíng)舉措上，伍廷芳除加大工程力度擴(kuò)展運(yùn)營(yíng)鐵路里數(shù)外，也不斷拓展煤運(yùn)之外的客運(yùn)、其他貨物運(yùn)輸?shù)葮I(yè)務(wù)范圍，廣開財(cái)源?！芭c我一起建造這條鐵路的人幾乎都沒有想過能獲利，但卻獲利百分之五十”。伍廷芳主持運(yùn)營(yíng)開平鐵路，為中國(guó)近代鐵路經(jīng)營(yíng)管理提供了一個(gè)成功的借鑒范例。

伍廷芳出任開平鐵路公司經(jīng)理之后，在甲午戰(zhàn)爭(zhēng)之前，先后擔(dān)任中國(guó)鐵路公司經(jīng)理、北洋官鐵局總辦、副總督辦，參與主持了唐胥鐵路、津沽鐵路、關(guān)東鐵路的籌建、運(yùn)營(yíng)和管理。期間，伍廷芳突破多方制肘，向洋行借款使用外資；聘請(qǐng)詹天佑作為鐵路建設(shè)工程師，通過駐美使館聘請(qǐng)鐵路建設(shè)熟練華工；巧借筑橋合同解決鐵路經(jīng)過法國(guó)租借時(shí)的干預(yù)阻撓；不斷克服資金、技術(shù)、設(shè)備、人才上的種種困難，完成了中國(guó)鐵路從無到有的跨越，部分實(shí)現(xiàn)了洋務(wù)派的鐵路規(guī)劃藍(lán)圖，開創(chuàng)了中國(guó)早期鐵路建設(shè)運(yùn)營(yíng)的近代管理模式，被譽(yù)為“近代鐵路總管家”。

羅斯福欣賞和提防的外交家

甲午戰(zhàn)爭(zhēng)之后，中華帝國(guó)已成為列強(qiáng)肆意搶奪的一塊肥肉。風(fēng)雨飄搖的清政府，在國(guó)際事務(wù)上完全處于被動(dòng)挨打局面，亟需外交人才于列強(qiáng)鐵蹄虎口之下，擋所能擋，爭(zhēng)所能爭(zhēng)。伍廷芳憑襄助洋務(wù)對(duì)外交涉中的突出才干和斐然業(yè)績(jī)，成為合適人選。1896年到1902年、1907到1910年期間，伍廷芳先后充任美、日、秘等國(guó)出使大臣。

伍廷芳法律知識(shí)淵博，又懂閩粵一帶的方言，英語精熟又富有外交經(jīng)驗(yàn)。他到美國(guó)上任伊始，就以西方外交官熟悉的方式，對(duì)“譚忠瑤案”“二周案”“蔣森被殺案”“譚陵案” “科羅拉多案”等排華反華案進(jìn)行外交照會(huì)，抨擊美國(guó)政府對(duì)華人的野蠻執(zhí)法。一連串的抗議皆告失敗后，伍廷芳明白在“強(qiáng)權(quán)即公理”的國(guó)際外交局勢(shì)下，他憑一己之力實(shí)不能為全體旅外華人博得平等對(duì)待之機(jī)會(huì)。依照其大律師經(jīng)驗(yàn)，他開始以美國(guó)政府在中美兩國(guó)已簽訂的條約中的承諾為突破口，對(duì)限制應(yīng)受豁免一類的人員入境問題和在美華商受到虐待問題進(jìn)行有理有據(jù)地抨擊抗議，以求實(shí)實(shí)在在護(hù)得一分是一分。后來成為國(guó)民黨四大家族之一的孔祥熙，當(dāng)年以學(xué)生身份和費(fèi)起鶴來美求學(xué)時(shí)，所攜護(hù)照由直隸總督李鴻章簽發(fā)，并有美國(guó)駐天津領(lǐng)事拉士得勒的蓋章簽名，手續(xù)齊全，證據(jù)翔實(shí)，但還是被美國(guó)稅務(wù)官員以所攜護(hù)照不合格為由，拒絕入境。也是伍廷芳接到總領(lǐng)事的求援電，前往美國(guó)財(cái)政部移民局交涉，提供充分證據(jù)，才得美國(guó)財(cái)政部官員破例相待，準(zhǔn)許其登岸入校。

1900年，義和團(tuán)和清軍攻打外國(guó)駐京使館，追殺在京傳教士、教徒。一些西方媒體根據(jù)一些不足為信的材料別有用心地編造大量外國(guó)駐華人員被殘殺的故事，以此煽動(dòng)西方民眾復(fù)仇情緒，為侵華戰(zhàn)爭(zhēng)鼓與呼。為有效開展外交斡旋，伍廷芳運(yùn)用各種外交手段向美國(guó)朝野解釋，保證使館人員絕對(duì)安全。另一方面，伍廷芳直接奮起反擊，猛烈批評(píng)混淆西方民眾視聽的謠言。他通過文章和講演從中西社會(huì)、政治、文明對(duì)比思辨的高度，剖析中西對(duì)抗沖突的癥結(jié)，譴責(zé)西方列強(qiáng)對(duì)中國(guó)的政治軍事侵略、民族文化歧視，宣講中國(guó)文明的偉大與價(jià)值。伍廷芳從追求人類和平、公平、正義的“文明觀”出發(fā)，強(qiáng)調(diào)應(yīng)將孔子的“己所不欲，勿施于人”作為國(guó)際交往的“黃金準(zhǔn)則”，駁斥歐美列強(qiáng)所宣揚(yáng)的種族優(yōu)越論，并指出在內(nèi)在價(jià)值上，東方文明比西方文明更具有永存性的意義，他聲稱“當(dāng)今世界逐漸緩慢地通向儒學(xué)”，希望“中國(guó)得到別的國(guó)家的公平和公正的對(duì)待”。伍廷芳的期望在當(dāng)時(shí)無異于與虎謀皮，但這些著述也充分地體現(xiàn)了他這一時(shí)期對(duì)東西文明的系統(tǒng)反思。作為一個(gè)親近西方文明的新知識(shí)分子，在第一次世界大戰(zhàn)暴露西方文明固有弊端之前，他非常難得地清晰地看到東西方文明各自的優(yōu)劣，并堅(jiān)信儒家文明有優(yōu)越于西方文明之處，中國(guó)文明也應(yīng)“善循時(shí)勢(shì)”汲取西方文明的先進(jìn)之處。

伍廷芳深知美國(guó)崇尚民主，民眾輿論常常能影響政府，為贏得外交上的主動(dòng)，他平常就經(jīng)常有意出席有名流要員參加的聚會(huì)，主動(dòng)發(fā)表演講積極交流。他的演講幽默詼諧又頗有見地，得到一些美國(guó)社會(huì)名流的認(rèn)可，并與他結(jié)為好友，其中包括當(dāng)時(shí)的美國(guó)總統(tǒng)西奧多·羅斯福。弱國(guó)無外交，大多排華提案和具體案件，伍廷芳多方抗議百般爭(zhēng)取還是以失敗告終。但他為維護(hù)華人利益，屢戰(zhàn)屢敗，屢敗屢戰(zhàn)，做到了他自己所說的“成敗利鈍，雖不能料，但期竭盡愚忱，稍寬一分，即華人受一分之益”，他機(jī)敏的外交手段和為國(guó)為民爭(zhēng)所當(dāng)爭(zhēng)的精神，也在國(guó)際政壇上贏得了尊重獲得了贊譽(yù)。西奧多·羅斯福就曾說，千萬不要惹怒伍公使，“一旦讓他得手，我們一定都不得好死，就是不死，日子也不會(huì)好過”。

中國(guó)近代長(zhǎng)圖法治第一人

“練習(xí)洋務(wù)、西律專家”的伍廷芳，作為清末修律大臣之一，協(xié)同“久在秋曹、刑名精熟”清末著名法律學(xué)家沈家本，在1902到1907年的5年間，參照西方近代法學(xué)原理，打破沿襲幾千年的重刑輕民、民刑不分、諸法合體的中華法系法律傳統(tǒng)，實(shí)現(xiàn)了民刑分隔、實(shí)體程序分離、新立商法等歷史性突破，推動(dòng)了以嚴(yán)刑酷律為特征的古老封建法系的瓦解和終結(jié)，推動(dòng)了中國(guó)近代國(guó)家社會(huì)整體發(fā)展法治藍(lán)圖的勾繪和構(gòu)建，在中國(guó)近代法律發(fā)展史上矗立起一座醒目的豐碑。

1910年從出使大臣卸任的伍廷芳閑居滬上。但正如他自己所言，“身老江湖，心懸廓廟，著書立說，猶思整頓中原”。1910年9月，伍廷芳上書《奏請(qǐng)剪發(fā)不易服折》，大聲疾呼清廷下旨剪辮，實(shí)施形式與精神一致的真正變法革新。1895年廣州起義失敗后，孫中山帶頭剪去辮子，發(fā)誓將革命進(jìn)行到底。此后，剪辮與否，成為一種是否與清王朝決裂的政治抉擇。伍廷芳的上書，其實(shí)是篇羞羞答答的反清宣言。到1911年10月10日武昌起義爆發(fā)前，伍廷芳在上海召集同仁召開剪發(fā)大會(huì)，成為辜鴻銘罵的“沒有辮子的食肉獸”，則是明明白白地宣告脫離清廷陣營(yíng)了。1911年11月，滬上革命黨人擬定“滬軍都督府”外交總長(zhǎng)人選時(shí)，“偉才碩望，中外咸欽”的伍廷芳被認(rèn)為是最合適的人選。1912年1月3日，根據(jù)中華民國(guó)南京臨時(shí)政府臨時(shí)大總統(tǒng)孫中山的提名，伍廷芳出任民國(guó)首任司法總長(zhǎng)。

任民國(guó)司法總長(zhǎng)期間，伍廷芳倡率以法治國(guó)，配合擬定《中華民國(guó)臨時(shí)約法》等系列體現(xiàn)民國(guó)施政大綱的制度規(guī)章。伍廷芳強(qiáng)調(diào)司法獨(dú)立，呼吁 “文明審判”，為此主持制定頒行了《憲綱大旨》七條、《律師法草案》等改良司法的法令法規(guī)。

法貴于立，也貴于行；法立而不行，與無法等。受數(shù)千年封建法制余毒浸淫，又迫于亂世擠壓革命發(fā)展所需，南京臨時(shí)政府時(shí)有有法不依、以權(quán)凌法的違法事例。矢志追求法律至上的伍廷芳，在實(shí)踐中“不顧情面”，全力維護(hù)司法獨(dú)立。其中，伍廷芳在“姚榮澤案”“宋漢章案”上同滬軍都督陳其美展開的“權(quán)”“法”爭(zhēng)辯最典型。

“姚榮澤案”系前清山陰縣令姚榮澤在淮安宣布獨(dú)立響應(yīng)武昌起義時(shí)匿不到會(huì)，被同盟會(huì)會(huì)員周實(shí)和阮式斥責(zé)，后伺機(jī)報(bào)復(fù)。在1911年11月，將二人殘害至死。在姚案中，陳其美單方面委任滬軍都督府軍法司總長(zhǎng)蔡寅為臨時(shí)庭長(zhǎng)，提議開庭審理日期后又因欲圖多增陪審員而拖延改期，又以非華洋交涉案件強(qiáng)烈反對(duì)姚榮澤聘請(qǐng)的外國(guó)律師出庭。伍廷芳不滿陳其美越權(quán)行事，根據(jù)裁判支配權(quán)堅(jiān)持由司法部負(fù)責(zé)另行委派審判員，又一一駁斥陳其美反對(duì)外國(guó)律師出庭的理由。伍廷芳直言不諱，指出“執(zhí)三權(quán)鼎立之說，凡關(guān)于裁判之事，本不敢煩執(zhí)事（陳其美）過慮?！?“宋漢章案”系前清戶部銀行中國(guó)銀行經(jīng)理宋漢章拒絕滬軍都督陳其美多次提出的商借銀行武昌起義后凍結(jié)的庫(kù)存資金，被陳其美派人攔截拘捕，并以“捏造吞匿，以圖中飽”之口實(shí)鋃鐺入獄。此案中，伍廷芳稱逮捕宋漢章是在《臨時(shí)約法》之后，理應(yīng)由司法部會(huì)同財(cái)政部、銀行監(jiān)督依法清查，陳其美擅自行事，已越司法權(quán)。陳其美方違反正當(dāng)法律程序，單憑告發(fā)，沒有實(shí)證便枉用權(quán)柄對(duì)宋漢章逮捕關(guān)押，“跡近蹂躪民權(quán)，又失法律之原則”，違背民國(guó)憲法宗旨，違背了近代司法審判原則，純屬“強(qiáng)盜之行為”。

民國(guó)初興，陳其美沿襲千年官僚之傳統(tǒng)，以法律制度尚未健全，匡濟(jì)民國(guó)大業(yè)為重，恣意干預(yù)司法審判。而伍廷芳堅(jiān)持既然已按三權(quán)分立原則建國(guó)，就應(yīng)法律至上，遑論其他。雖然“姚案”“宋案”經(jīng)伍廷芳據(jù)理力爭(zhēng)，最終基本上遵循司法獨(dú)立原則，開創(chuàng)了依照近代西方審判方式判案的歷史先河。但在此過程中，伍廷芳也遭受陳其美等革命黨人諷刺、詆毀，甚至被辱罵為“持素食之老嫗”“信陰騭之腐儒”。伍廷芳悲嘆民國(guó) “刻下權(quán)力不及”，覺得革命黨人與自己以法強(qiáng)國(guó)平生志愿并不相合，故于1912年3月底，辭去司法總長(zhǎng)一職，“退居安閑，藉以養(yǎng)晦”。

伍廷芳出任民國(guó)司法總長(zhǎng)時(shí)間短，經(jīng)他親歷的立法和司法活動(dòng)并不很多，但他作為中國(guó)法律現(xiàn)代化的法律改革先驅(qū)，在南北和談中縱橫捭闔，推動(dòng)南北雙方以法律形式奠定資產(chǎn)階級(jí)民主共和的憲政根基；他清末修律中留下的大量體現(xiàn)近代資產(chǎn)階級(jí)法治精神的法律草案，是民國(guó)南京臨時(shí)政府、北洋政府及南京國(guó)民政府立法高潮時(shí)代的藍(lán)本；他堅(jiān)持原則，不畏權(quán)貴，勇于推進(jìn)近代西方審判制度，可謂民國(guó)法制元老，為整個(gè)民國(guó)樹立起三權(quán)分立制衡、政治司法文明的法律風(fēng)骨。

中華民國(guó)南京臨時(shí)政府結(jié)束后，袁世凱看重伍廷芳在海內(nèi)外的盛譽(yù)，先“委為顧問”，又授次于孫中山、黎元洪的“勛一位”，多次邀請(qǐng)伍廷芳加盟。但伍廷芳對(duì)袁世凱南北和談期間翻云覆雨的政客伎倆深惡痛恨，堅(jiān)決辭謝。

1921年4月，在第二次護(hù)法軍政府在廣州設(shè)立正式政府，以為對(duì)內(nèi)對(duì)外之總機(jī)關(guān)。已近80高壽的伍廷芳以老邁之軀，為第二次護(hù)法事業(yè)辛苦奔波，直至重病不起，與世長(zhǎng)辭。

縱觀伍廷芳一生，幾乎可以串聯(lián)起大半部中國(guó)近代法律史。他少年志學(xué)，敢發(fā)新聲；他青年別家，留洋習(xí)律；他壯年北上，襄辦洋務(wù)；他老年革命，奠基共和；他暮年護(hù)法，長(zhǎng)圖法治。他精通西律，學(xué)貫中西，創(chuàng)造了無數(shù)個(gè)中國(guó)近代法律史上的“第一”，他促使了中國(guó)傳承幾千年的封建法制的瓦解，促成了中國(guó)法律體系的近代化的開啟。他以法學(xué)家的雄辯，外交家的機(jī)變，交涉縱橫折沖樽俎，獲得海內(nèi)外交口稱贊。他以法學(xué)家的理性，政治家的通達(dá)，仕服三代宦海沉浮，屢受當(dāng)權(quán)者競(jìng)相羅致。他體察中華大地實(shí)情，參酌歐美國(guó)家富強(qiáng)之道，選擇改良主義道路，不負(fù)歷史角色奠定民國(guó)民主共和憲政法基，是中國(guó)近代資產(chǎn)階級(jí)民主共和政體的開拓者。他又不管時(shí)事艱難多方制肘，堅(jiān)持三權(quán)分立，推崇司法獨(dú)立，追求文明審判，是中國(guó)近代依法治國(guó)精神的倡導(dǎo)者和捍衛(wèi)者，可謂中國(guó)近代長(zhǎng)圖法治第一人。他一生審時(shí)度勢(shì)追隨當(dāng)政權(quán)貴，不計(jì)臨陣易幟之罵名，立志堅(jiān)毅，全為變法圖強(qiáng)。他是中國(guó)近代法制史上一座豐碑，他是民國(guó)法制元老，他是時(shí)至今日仍值得回望、值得傾聽的一個(gè)法治人物。