盧林

摘 要：筆者通過對多年建筑施工中遇到的合同糾紛及其引起的損害進行的總結(jié)，闡述了建設(shè)工程施工合同的含義，分析了施工過程中合同履行存在的問題，對原因和特征進行了歸納。

關(guān)鍵詞：施工合同；糾紛；探究

與其他行業(yè)的合同相比，建筑施工合同有更多條目的強制性規(guī)定，這也體現(xiàn)了建筑行業(yè)的特殊性。由于建筑本身一經(jīng)完成，會在很長的時間內(nèi)存在并發(fā)揮作用，屬于不動產(chǎn)，具有公益性，和國計民生密切相關(guān)。那么如何高效地在施工過程中履行合同糾紛，防止出現(xiàn)合同糾紛，就必須認識建筑工程施工合同的概念與特征，找出糾紛產(chǎn)生的原因。

1 建設(shè)工程施工合同的特征

1.1 國家計劃與管理的特殊性

每一項建設(shè)項目都需要列入國家計劃，整個建設(shè)過程包括簽訂施工合同、履行義務(wù)、投資、項目驗收，都需要在國家的嚴格監(jiān)督管理下進行。尤其是部分規(guī)模較大的基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)，需要經(jīng)過招投標最終確定施工單位，隨后簽訂雙方施工合同。

1.2 合同主體的特定性

建筑施工合同的雙方當事人應(yīng)當具有法人資格和履約能力。唯有通過主管部門批準施工項目的法人代表能擔任發(fā)包人。承包人必須具備一定的資格或條件。

1.3 合同履行的程序性

建筑項目往往要求較高的質(zhì)量，施工周期也比較長，涉及很多的方面，而且每個階段的工作程序都十分嚴格，建筑項目應(yīng)當嚴格按照合同中規(guī)定的期限完成每一部分的施工作業(yè)。

1.4 建設(shè)工程施工合同為要式合同

施工項目的合同按照規(guī)定必須使用書面形式。《合同法》中第二百七十條明確規(guī)定：“建設(shè)工程合同應(yīng)當采用書面形式”。任何建筑施工項目都必須嚴格遵守《合同法》中的規(guī)定，簽訂書面合同。

2 建設(shè)工程施工合同糾紛產(chǎn)生的主要原因

（1）起初雙方簽訂的建筑項目施工合同本身就存在不合理地方，合同雙方的權(quán)利和義務(wù)沒有對等。當前使用的建筑工程施工合同中的內(nèi)容表明，很多條款對發(fā)包方有利，內(nèi)容大多是對承包方義務(wù)的闡述，同發(fā)包方有關(guān)的義務(wù)規(guī)定較少，或者內(nèi)容不明確，具體諸如違約和賠償方面的條款不夠具體，沒有可行的處置方法。與此同時，因為現(xiàn)在的建筑市場存在大量的不規(guī)范管理現(xiàn)象，導(dǎo)致很多施工隊伍魚龍混雜，難以保證施工質(zhì)量，使得發(fā)包方站在了主導(dǎo)地位，繼而提出一些苛刻和不平等的條件，讓承包方承擔了過多的風險。而承包商希望投得工程，因此全盤接受。到了實際施工過程中，為了彌補簽訂不平等合同而缺失的利益，出現(xiàn)偷工減料或者分包轉(zhuǎn)包的行為，給建筑項目埋下了隱患，也是造成糾紛的一大原因。

（2）合同在制定的時候，文本不合規(guī)范。為了規(guī)范建筑市場，我國國家工商行政管理局和建設(shè)部制定了《建設(shè)工程施工合同示范文本》，規(guī)定了合同的文本規(guī)范，充分體現(xiàn)了項目雙方在合同中的責任、權(quán)利和風險。不過，部分發(fā)包人在簽訂合同的時候，為了規(guī)避合同風險，會使用自己制作或者不規(guī)范的文本來簽訂合同。這種不規(guī)范的文本本身就缺乏足夠的法律效力，再加上其重點條款過于籠統(tǒng)含糊，措辭避重就輕，有轉(zhuǎn)移風險的嫌疑。甚至存在口頭委托或者政府命令的形式，項目施工在前，簽訂合同在后，導(dǎo)致合同失去了應(yīng)有的約束作用。

（3）市場內(nèi)存在“陰陽合同”，導(dǎo)致建筑市場秩序出現(xiàn)混亂。發(fā)包人往往會編造各種借口來同承包人簽訂“陽合同”，在表面上符合招標條件，用于建設(shè)行政主管部門審查備案，另外又同承包商另外起草合同文件，作為“陰合同”，用于實際施工，當中規(guī)定的大部分內(nèi)容同“陽合同”有出入，甚至背道而馳，這就是一份非法的合同。一旦施工行為過程中出現(xiàn)差錯，這種合同的存在會使得承包商承受不必要的損失，承擔過多的責任，也違反了我國的法律法規(guī)，會對建筑項目造成直接的影響。

（4）施工項目雙方簽訂的合同契約度過低，存在嚴重的違約現(xiàn)象。部分建筑項目的施工雙方都沒有認真履行合同，經(jīng)常能見到違反合同條款的現(xiàn)象，常見的有：發(fā)包人自己非法發(fā)包；發(fā)包人在工程未完工時候未按照合同支付工程款；工程竣工驗收過后，發(fā)包人沒能按時結(jié)算，或者存在拖欠數(shù)年之久的案例，以各種借口拒絕支付款項，嚴重擾亂了建設(shè)市場秩序。承包商沒有根據(jù)合同規(guī)定期限組織施工，導(dǎo)致施工時間延長、質(zhì)量出現(xiàn)問題。

（5）合同索賠出現(xiàn)困難。合同和法律給予了雙方索取賠償?shù)臋?quán)利，承包商可以借助這種手段來保護自己，維護自己的合法權(quán)益，避免出現(xiàn)損失。但由于過度競爭的建筑市場以及諸多不平等的合同條款，使得索賠過程出現(xiàn)很大的阻力，又或者由于承包商缺乏自我保護意識，增加了索賠的難度。

（6）建設(shè)工程被他人以租借資質(zhì)的方式承包的現(xiàn)象十分常見。部分承包人根本沒有建設(shè)相關(guān)施工項目的資質(zhì)就承包了建筑項目，通過借用他人資質(zhì)的方式參與投標，使用各種手段得到了項目，簽訂了無效合同。與此同時，有的違法建設(shè)企業(yè)通過非法手段獲得承包資格，通過對外租賃資質(zhì)的形式非法謀取私利。以上種種都對建筑市場的秩序造成了極大的危害，無形中增加了出現(xiàn)建設(shè)工程施工合同糾紛的幾率。

（7）存在簽訂轉(zhuǎn)包與違法分包的現(xiàn)象。為了得到承包資格，部分承包商以極低的價格中標，而在實際施工過程中將工程轉(zhuǎn)包給根本沒有施工資質(zhì)的施工隊伍，這部分施工隊伍往往缺乏嚴格的監(jiān)督和控制，容易在施工中出現(xiàn)事故，也無法保證施工質(zhì)量，嚴重影響到項目的進度，最終形成合同糾紛。

3 結(jié)語

國內(nèi)的房地產(chǎn)市場在不斷發(fā)展，與此同時，每年各級法院受理的建設(shè)工程施工合同糾紛案例也逐年增長，糾紛形式也越來越復(fù)雜。作為施工管理的重要內(nèi)容，建筑施工合同與可能形成的損害都需要經(jīng)過仔細的探討，對于出現(xiàn)違反工程施工合同條款的必須引起主管部門的重視，根據(jù)情節(jié)給予責任人合適的處罰，保證建筑施工合同的制約作用。

參考文獻

[1]吳海霞. 情事變更原則在建筑施工合同中的適用困境研究[D].吉林大學(xué)，2013.

[2]尤馨巖. 建設(shè)工程合同無效的認定及其法律后果分析[D].西南財經(jīng)大學(xué)，2012.

[3]鄒躍光，林躍軼. 建設(shè)工程施工合同糾紛案件審理中的問題和對策[J]. 人民司法，2007，09：83-85.

[4]許道恒，向華波. 當前審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件有關(guān)問題的探討[J]. 荊楚理工學(xué)院學(xué)報，2009，06：53-57.

[5]司顯輝. 我國建設(shè)工程施工合同管理目標與索賠應(yīng)用研究[D].西安建筑科技大學(xué)，2008.