當(dāng)前的中國(guó)正在進(jìn)行著一場(chǎng)深刻的法治現(xiàn)代化革命，“依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家”一直是我國(guó)的治國(guó)方略和憲政目標(biāo)，在法治現(xiàn)代化的進(jìn)程中，如何看待中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的作用、是否必須利用傳統(tǒng)法律文化以及如何利用傳統(tǒng)法律文化等等這些問(wèn)題都亟待解決。

中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的特性

“法律文化”是指在一定的社會(huì)文化系統(tǒng)中可以體現(xiàn)出來(lái)的有關(guān)法律的普遍的社會(huì)態(tài)度和社會(huì)價(jià)值。其表現(xiàn)為人們對(duì)法律性質(zhì)的認(rèn)識(shí)，對(duì)法律價(jià)值的評(píng)斷，以及對(duì)法律在社會(huì)系統(tǒng)中的地位的理解。早在公元前3000年左右的堯舜禹時(shí)期，伴隨著社會(huì)階級(jí)的分化與國(guó)家的出現(xiàn)，傳統(tǒng)法律文化就得以產(chǎn)生。中國(guó)傳統(tǒng)法律文化深受中國(guó)特殊的國(guó)情和文化傳統(tǒng)的影響，顯示了其鮮明的特色：

1.以禮為主，禮法結(jié)合。在古代中國(guó)，律多指制度規(guī)范，法的價(jià)值剝離即為“禮”，于是禮就成了中國(guó)古代法律所追求的目標(biāo)。以禮為主，禮法結(jié)合是中國(guó)古代剛?cè)嵯酀?jì)的管理模式。在實(shí)踐中，強(qiáng)調(diào)禮治居于主要地位，是仁治的基礎(chǔ)，法治位于次要地位，是為了彌補(bǔ)禮治的不足。在以禮為主，禮法結(jié)合的思想指導(dǎo)下，中國(guó)傳統(tǒng)法律文化包含了根深蒂固的等級(jí)特權(quán)觀念。

2.德融于法，德主刑輔。自漢武帝“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”后，儒家思想便成為統(tǒng)治者治理國(guó)家的指導(dǎo)思想，與此同時(shí)“德主刑輔”的立法、司法原則也隨之確立?！暗陆陶撸司Ｈ我?，而刑罰為之佐肋焉”和“道之以政，齊之以刑，民免而無(wú)恥。道之以德，齊之以禮，有恥且格”，便是最好的證明。道德成為社會(huì)治理的主要手段，而法律只是次要手段。

3.以秩序和諧為最高價(jià)值理想?！岸Y之用，和為貴;先王之道，斯為美，小大由之?！敝袊?guó)傳統(tǒng)法律文化中解決糾紛以“和”為最高價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。禮的運(yùn)用，貴在能和。作為儒家法理哲學(xué)最高標(biāo)準(zhǔn)的“和諧”，便成為整個(gè)中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的最高價(jià)值理想。以天人合一為哲學(xué)基礎(chǔ)的中國(guó)傳統(tǒng)法律文化，其價(jià)值目標(biāo)是要尋求人與自然、人與人之間的秩序和諧。這種思想在社會(huì)生活中則體現(xiàn)為“無(wú)訴”的法律意識(shí)。人以無(wú)訟為有德，以訴訟為可恥，因此，“打官司也隨之成了一種可羞之事”。

然而，雖然中國(guó)傳統(tǒng)法律文化也曾有過(guò)輝煌的歷史，其中也不乏很多優(yōu)秀的內(nèi)容，但由于中國(guó)傳統(tǒng)法律文化畢竟是在古代農(nóng)業(yè)社會(huì)中產(chǎn)生和發(fā)展的，再加上在封建集權(quán)統(tǒng)治下，法律僅僅是統(tǒng)治者手中馭民的工具，難以形成現(xiàn)代法治所要求的民主、平等、自由、人權(quán)等理念。因此，傳統(tǒng)法律文化要想實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代轉(zhuǎn)型并不是一件輕而易舉的事。

如何利用中國(guó)傳統(tǒng)法律文化

一、取其精華，去其糟粕

1.中國(guó)傳統(tǒng)法律文化中的和諧的理想與現(xiàn)代社會(huì)的發(fā)展趨勢(shì)相吻合。中國(guó)傳統(tǒng)法律文化一貫主張以和為貴，強(qiáng)調(diào)社會(huì)和諧，這些符合中國(guó)老百姓價(jià)值取向的思想同樣是現(xiàn)代社會(huì)所推崇的目標(biāo)，中國(guó)傳統(tǒng)法律文化將秩序定位為法律的價(jià)值，在立法上的表現(xiàn)就是以嚴(yán)格維護(hù)禮確定的秩序?yàn)槌霭l(fā)點(diǎn)，在法律的實(shí)施中也以維護(hù)禮所確定的秩序?yàn)槟康?，秩序成為法的出發(fā)點(diǎn)和歸宿。中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的秩序價(jià)值，將“仁義”與“法術(shù)”進(jìn)行相互吸收和調(diào)和，從某種意義上講，它代表了歷史的一種進(jìn)步。當(dāng)今社會(huì)，隨著國(guó)家之間、民族之間的矛盾沖突逐漸趨向緩和，各個(gè)國(guó)家都在尋求比較公平合理的秩序。在這種情況下，含有較強(qiáng)的秩序意識(shí)、穩(wěn)定意識(shí)和整合意識(shí)的中國(guó)傳統(tǒng)法律文化所追求的秩序價(jià)值便得到了重溫與復(fù)蘇。

2.傳統(tǒng)法律文化中的誠(chéng)信和德治思想與現(xiàn)代社會(huì)的法律要求存在著某些契合之處。傳承了兩千多年的誠(chéng)信思想在今天看來(lái)依然能夠成為支撐民法“誠(chéng)實(shí)信用原則”的靈魂，而“為政以德”和“仁愛(ài)”的思想比法律的制約性更具有廣度和深度?？梢哉f(shuō)，越是在科學(xué)發(fā)達(dá)、智力昌盛的時(shí)代里，人們的自覺(jué)、自律能力越高，理性越強(qiáng)，社會(huì)規(guī)則和社會(huì)秩序的道德性越濃重，法就退居其后，成為懲治少數(shù)個(gè)人無(wú)理性對(duì)抗社會(huì)、反叛主流道德的懲戒手段和保障措施。同時(shí)，法律不是萬(wàn)能的，社會(huì)需要多元的控制機(jī)制，在某些特定情況下，道德能發(fā)揮法律所不能發(fā)揮的功效，所以，社會(huì)崇高道德的目的性與發(fā)揮法律的工具性，應(yīng)有機(jī)地統(tǒng)一起來(lái)?！暗轮餍梯o”這一原則在一定情況和條件下還是具有生命力的。

3.中國(guó)古代的治吏之道，對(duì)于今天的依法行政和廉政建設(shè)也很有啟發(fā)?！懊骶卫舨恢蚊瘛?，中國(guó)古代的統(tǒng)治者向來(lái)注重對(duì)官吏的管理，而且是依法治吏與以德治吏相結(jié)合。中國(guó)古代的職官管理法從官吏的培養(yǎng)、選拔、任用、考核、編制、監(jiān)察，直至退休，規(guī)范詳密，制度完備，其法典化的程度，為世界所少有，這也是中國(guó)古代的文官制度為何能影響世界的原因。借鑒古人的治吏經(jīng)驗(yàn)，對(duì)于加強(qiáng)今天的公務(wù)員隊(duì)伍建設(shè)，推進(jìn)依法行政將大有裨益。

二、對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)法律文化進(jìn)行轉(zhuǎn)化和創(chuàng)新

如前所述，中國(guó)傳統(tǒng)法律文化畢竟是在古代農(nóng)業(yè)社會(huì)中產(chǎn)生、發(fā)展的，它植根于古代農(nóng)業(yè)社會(huì)，與當(dāng)時(shí)的政治、經(jīng)濟(jì)、文化發(fā)展相一致，但其內(nèi)容與現(xiàn)代法治精神卻有著天壤之別。故傳統(tǒng)法律文化要實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代化必須要與時(shí)代的發(fā)展同步，不斷注入新的內(nèi)容。利用傳統(tǒng)法律文化時(shí)，應(yīng)主要利用其形式，用新的、符合現(xiàn)代法治精神的內(nèi)容去替換傳統(tǒng)法律文化中不符合時(shí)代發(fā)展的內(nèi)容，利用傳統(tǒng)法律文化的固有載體來(lái)表達(dá)現(xiàn)代法治的內(nèi)在要求。唯有如此，才能從中找到現(xiàn)代法治精神的支撐點(diǎn)、以便嫁接現(xiàn)代法治的內(nèi)容，也唯有如此，才能使民眾真正地接納和吸收。

（摘編自“正義網(wǎng)”2011年11月28日）