吳優(yōu)

（海南大學 法學院，海南 ?？?570228）

實習生人身權(quán)益受損的責任歸屬

吳優(yōu)

（海南大學 法學院，海南 ?？?570228）

實習生的身份界定影響其人身權(quán)益受損的責任歸屬，應(yīng)將實習生分為就業(yè)型實習生與非就業(yè)型實習生。就業(yè)型實習生屬于勞動者，實習期間受到人身意外傷害的，適用工傷規(guī)定。非就業(yè)型實習生不是勞動者，人身權(quán)益受損按侵權(quán)處理。建議出臺部門規(guī)范性文件，將就業(yè)型實習生納入勞動法保護范疇，政府監(jiān)督簽訂實習協(xié)議，強化實習管理，并設(shè)立強制性的實習責任保險，促進實習責任社會化，最大限度的保護實習生的人身權(quán)益。

實習生；人身權(quán)益；勞動者；工傷

一、實習生的身份界定

要厘清實習生在實習期間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，前提是對實習生的身份進行準確的界定，即實習生是學生還是勞動者？是否適用勞動法？其人身權(quán)益受損后能否適用工傷的相關(guān)規(guī)定？

首先，實習生泛指將理論與實踐相結(jié)合，在用人單位有經(jīng)驗的工作人員指導下，學習實踐工作經(jīng)驗的在校學生[1]。既然是在校學生，那么毫無疑問的，其學籍、檔案等仍在學校，在學習年限屆滿、完成了規(guī)定的學習任務(wù)，回到學校領(lǐng)取了畢業(yè)證書之后才算正式畢業(yè)。在畢業(yè)之前，實習生無論是在學校正常的學習、生活，還是在實習單位實習，其目的都是為了掌握更多的知識和技能，只是學習的地點和方式不同而已，歸根到底，還是學生。所以，不管實習生以何種方式參與實習，其身份首先是學生。

其次，實習生在實習單位實習期間是否屬于勞動者？一般來說，勞動者是指依照勞動法律和勞動合同的規(guī)定，為用人單位提供勞動并獲取報酬的自然人。我國的勞動法規(guī)定要成為勞動者必須滿足三個方面的條件：除特殊就業(yè)人員外需年滿16周歲，具有勞動權(quán)利能力和勞動行為能力，且與用人單位之間建立了勞動關(guān)系。以此標準來分析實習生在實習單位實習期間是不是勞動者，最關(guān)鍵的是最后一條，即實習生是否與實習單位建立了勞動關(guān)系，只有與實習單位有勞動關(guān)系，才能成為勞動法規(guī)定的“勞動者”，才能適用勞動法的相關(guān)規(guī)定。而勞動關(guān)系的確立，目前有兩種形式：一是簽訂了書面勞動合同；二是雖然沒有簽訂書面勞動合同，但是形成了事實勞動關(guān)系。實習生到實習單位實習，主要是為了積累實踐工作經(jīng)驗；實習單位接納實習生，也僅僅是給實習生提供一個實踐的機會，更有甚者只是為了利用其免費或廉價勞動力。實習生主要不是為了工作報酬而實習，實習單位也不愿意將他們?nèi)缯絾T工般對待。從主觀意志上來說，雙方都沒有確立勞動關(guān)系的意圖。因此，實踐中他們通過訂立書面勞動合同而建立勞動關(guān)系的情形是極少的。那么，實習生與實習單位之間是否形成了事實勞動關(guān)系呢？所謂事實勞動關(guān)系是指雖然勞動者與用人單位沒有簽訂書面勞動合同，但是事實上已經(jīng)履行了法律規(guī)定的權(quán)利義務(wù)，這種形式的欠缺并不影響勞動關(guān)系的認定，仍然具有勞動關(guān)系的基本特征，即兼有人身性和財產(chǎn)性。

關(guān)于實習生與實習單位之間是否存在事實勞動關(guān)系，應(yīng)當區(qū)分不同的情形。一方面，在絕大多數(shù)情形下，實習生到實習單位參與實習，只是學校整個教學環(huán)節(jié)中的一個環(huán)節(jié)，即實踐教學環(huán)節(jié)，只是這個環(huán)節(jié)是學校委托實習單位完成的，在實習結(jié)束后大多還要回到學校繼續(xù)學習。此項實踐教學活動與其他課程一樣，都有學分的要求。學生一方面是為了取得學分，一方面是為了獲得實踐經(jīng)驗，主要目的并不是為了獲取報酬，即使有的實習單位會支付給實習生一定的費用，但這只是為了滿足實習生基本生活需要的補償性報酬，而不是勞動法意義上的工資。在實習單位實習期間，雖然也要服從實習單位的管理，但是相比正式員工來說并不嚴格，在人身上對實習單位也不具有依附性[2]。因此，此類實習生與實習單位并沒有建立勞動關(guān)系，其身份也不能認定為勞動者。

另一方面，在實踐中也出現(xiàn)了越來越多的就業(yè)型實習生，特別是在一些職業(yè)院?！，F(xiàn)實中很多職業(yè)院校為了提高就業(yè)率，安排學生提前半年至一年在校學完理論課程，然后將實習與就業(yè)一并進行。學校組織用人單位進校招聘，用人單位通過初選、筆試、面試等考核最終決定錄用的實習生名單。這類實習生雖然從學籍管理上來說仍然是學生，也還未拿到畢業(yè)證，但是對他們個人來說，是以留在實習單位工作為目的的，并以實習期間的收入為主要生活來源；對用人單位來說，也不是無條件接收的，而是通過嚴格的招聘程序精挑細選的，進入單位后也是按照正式職工的要求和薪酬來對待，無論是在人身還是財產(chǎn)上，這部分實習生都對用人單位產(chǎn)生了依附性。因此，這部分將實習與就業(yè)連在一起的“就業(yè)型實習生”，實際上已經(jīng)與用人單位建立了勞動關(guān)系，其權(quán)益應(yīng)當受到勞動法的保障。

二、實習生人身權(quán)益受損時的責任劃分

勞動總是伴隨著風險的，實習生在工作中難免會遇到人身權(quán)益受到損害的情況。特別是部分在生產(chǎn)一線從事機器設(shè)備操作的實習生，專業(yè)性、技術(shù)性強，機器設(shè)備操作的危險系數(shù)大，在對操作流程不熟悉的狀況下，很容易發(fā)生工傷事故。教育部的一項調(diào)查顯示，2013年每10萬名實習生中有78.65人發(fā)生一般性傷害，4.69人死亡。一旦遭遇人身意外傷害，實習單位往往以實習生還是全日制在校生，其學籍在學校，在用人單位實習只是與用人單位形成了學習關(guān)系，并不存在勞動關(guān)系，從而不愿意承擔工傷保險賠償責任，相應(yīng)的司法機關(guān)、勞動部門等也因為沒有勞動合同或法律的明文規(guī)定而不予救濟[3]。而實習生也沒有獨立的經(jīng)濟來源，人身損害發(fā)生后，不僅實習生本人陷入兩難境地，也激發(fā)了社會矛盾。

就目前的法律法規(guī)來看，《勞動法》和《勞動合同法》均沒有明文規(guī)定將實習生納入保護范圍。針對實踐中實習生在用人單位實習期間受到人身損害的情況，是否適用《工傷保險條例》按照工傷處理，各地的規(guī)定也不一樣，主要有以下三種做法：1.明確適用。例如海南省和江西省都規(guī)定了實習生因工作遭受事故傷害，被認定為工傷的，按照工傷保險項目和標準賠償。2.參照適用。河南省鄭州市和山西省規(guī)定，實習單位和學校可以按照雙方約定，參照《工傷保險條例》和當?shù)貢盒修k法規(guī)定的標準，一次性發(fā)給相關(guān)費用；3.明確不適用。南京市、云南省在貫徹《工傷保險條例》實施辦法中都規(guī)定了不適用于用人單位聘用的離、退休人員以及實習學生。缺乏統(tǒng)一的法律規(guī)定，各地的處理方式也不一樣，給實習生維護自己的人身權(quán)益帶來了困難。

根據(jù)上文對不同類型實習生的身份所進行的不同定位，分析實習生人身權(quán)益受損后的責任承擔時，也應(yīng)該區(qū)別對待。

一是非就業(yè)型實習生。大部分由學校統(tǒng)一安排到單位，實習期滿后即返回學校的實習生，將實習課程與理論課程交叉進行的技術(shù)類實習生，以及利用空閑時間勤工儉學增加實踐經(jīng)驗的實習生等都屬于此類。此類實習生主要是為了獲得實踐經(jīng)驗，有些有學分要求，有些沒有，但是均不以實習期結(jié)束后繼續(xù)留在實習單位成為正式員工并取得正式員工薪資為目的。此類實習生與實習單位沒有形成勞動關(guān)系，不屬于勞動者，不受勞動法律的保護。在實習期內(nèi)因工作原因受到人身損害的，不能按照《工傷保險條例》的要求獲得賠償，只能按照《侵權(quán)責任法》的規(guī)定進行處理。具體而言，在校學生到用人單位實習，與學校以及用人單位之間都發(fā)生了法律關(guān)系。學校作為施教者和實習活動的組織者，應(yīng)當預(yù)見實習活動中可能出現(xiàn)的危險，并提前進行安全教育，在實習過程中也應(yīng)該派專人管理，定期進行檢查。用人單位作為實習生的接納者，為其安排具體的工作崗位并享受其勞動成果，理應(yīng)為實習生提供符合國家標準的勞動條件，進行必要的安全生產(chǎn)指導，以及相關(guān)的安全教育和安全管理義務(wù)。實習生因工作原因受到人身傷害的，學校和用人單位都應(yīng)當根據(jù)各自的過錯承擔相應(yīng)的法律責任。鑒于目前沒有明確的法律規(guī)定各方的責任分擔比例，學校與用人單位有約定的按照約定分擔責任；沒有約定的，學校與用人單位對實習生承擔連帶賠償責任，難以確定責任大小的，平均承擔賠償責任[4]。如果是因第三方原因引起的人身損害，學校和用人單位賠償后可以向第三方追償。值得注意的是，由于實習生已具有完全民事行為能力，在其人身權(quán)益受損的過程中，若自身也存在過錯，出于公平考慮，實習生自己也應(yīng)分擔一部分責任。

二是就業(yè)型實習生。主要是頂崗實習，一般安排在最后一學年，通過嚴格的招聘程序進入用人單位后，帶薪實習，完全履行其實習崗位的所有職責，與正式職工一樣獨當一面，待學生畢業(yè)、實習期滿，即轉(zhuǎn)為用人單位的正式員工。這部分實習生與用人單位是雙向選擇關(guān)系，在人身性和財產(chǎn)性上都對用人單位產(chǎn)生了隸屬性，屬于勞動者，與用人單位形成了勞動關(guān)系。就業(yè)型實習生人身權(quán)益受損時，應(yīng)該按照《勞動法》和《工傷保險條例》的規(guī)定處理，醫(yī)療費由工傷保險支付，沒有辦理工傷保險的由單位支付。

三、實習生人身權(quán)益保障的建議

（一）出臺部門規(guī)范性文件，將就業(yè)型實習生納入勞動法保護范疇

實習生之所以不受勞動法律的保護，主要就是因為他們還沒畢業(yè)，學籍檔案均在學校，與一般意義上的勞動者身份不同。但是從勞動法的立法目的可以得知，勞動法的制定是為了保護勞動者的合法權(quán)益，防止非法用工。廣大的就業(yè)型實習生實際上已經(jīng)具備了勞動者的身份，用人單位將他們與正式員工同等對待，他們也已達到法定年齡，具有勞動能力，應(yīng)納入勞動法保護范疇。而且1995年《〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第4條只規(guī)定了公務(wù)員、農(nóng)村勞動者、現(xiàn)役軍人、家庭保姆不適用勞動法，并未明確將實習生排除在外，這就給立法解釋留下了空間。

有關(guān)實習生的法律法規(guī)的欠缺不僅影響了實習生的權(quán)益，而且也不利于發(fā)揮實習制度的積極作用，給實習生、高校、用人單位都帶來了困擾。有學者認為，應(yīng)當出臺專門針對大學生實習保護的法律法規(guī)[5]，賦予實習生勞動法身份。而一部新的法律法規(guī)出臺要經(jīng)過起草、征求意見、審議、修改等諸多環(huán)節(jié)，對于實習生權(quán)益保護的嚴峻現(xiàn)實而言，有如遠水解不了近渴。由勞動和社會保障部針對實習生的權(quán)益保護發(fā)布一個規(guī)范性文件更具有操作性，在此規(guī)范性文件中對實習生進行分類，將就業(yè)型實習生納入勞動法保護范疇，規(guī)定就業(yè)型實習生發(fā)生工傷事故后，可以參照在職職工工傷事故處理辦法，按照《工傷保險條例》的規(guī)定獲得賠償。

（二）簽訂實習協(xié)議，強化實習管理

在相關(guān)的部門規(guī)范性文件出臺之前，由教育主管部門和地方政府以行政命令的方式下發(fā)紅頭文件，要求高校、實習生、實習單位之間必須簽訂實習協(xié)議，不失為立竿見影的做法[6]。目前已有一些省市出臺了相關(guān)規(guī)定，例如北京市和天津市。建議由教育行政主管部門發(fā)文，政府聯(lián)合人力資源和社會保障部門監(jiān)督實踐中實習協(xié)議的落實情況，采取必要的措施對實習單位進行規(guī)范化管理，明確各方的權(quán)利義務(wù)，也有利于實習生在發(fā)生人身損害后能夠按照協(xié)議的約定及時、有效地獲得賠償。實習協(xié)議的內(nèi)容應(yīng)該符合法律的規(guī)定，并且在實習生人身權(quán)益保護方面應(yīng)包含實習內(nèi)容、地點、方式、勞動條件、安全保障、安全生產(chǎn)指導、意外傷害事故發(fā)生后的責任分擔、糾紛解決方式等事項。在目前對實習生權(quán)益保護缺乏法律規(guī)定的情形下，一旦發(fā)生了法律糾紛，當事人可以根據(jù)實習協(xié)議提起違約之訴。在實習協(xié)議的約束下，高校、實習生、實習單位按照約定享受權(quán)利，承擔責任，實習生的人身權(quán)益能夠得到一定的保障。

（三）推廣新型保險機制，促進實習責任社會化

盡管在實習協(xié)議中可以約定實習生因為工作原因發(fā)生人身意外傷害后的責任承擔，但是勢必會增加學校以及用人單位的負擔，可能會影響學校組織實習、實習單位接收實習生的積極性。實踐中，各大高校的學生也基本上參加了城鎮(zhèn)醫(yī)療保險，但是面對在實習過程中的高風險傷害，該保險的賠償限額明顯不足?；趯嵙曀l(fā)生的三方法律關(guān)系，無論讓哪一方擔責都太草率，因此應(yīng)當采取社會化的風險分散方法，推廣新型的保險機制，防患于未然，滿足實習生在實習中人身權(quán)益受損的賠償要求。建議借鑒交通強制責任保險的做法，出臺強制性的實習生實習責任保險，要求所有開設(shè)實習課程的高校、參加實習的學生都必須參加，最大限度地防止發(fā)生意外事故后實習生索賠無門。具體而言，實習責任保險的投保費用由學校、單位、實習生共同繳納，保險金額根據(jù)實習生工作的風險程度，由保險公司評估后確定[7]，一旦實習生在工作中發(fā)生人身意外損害，由保險公司進行賠償，最大限度的保護實習生的人身權(quán)益。

[1]張勇.大學生的實習權(quán)益保障及制度構(gòu)建[J].教育評論,2007(6).

[2]黎建飛.高校畢業(yè)生就業(yè)中的法律問題[J].河南省政法干部管理學院學報,2007(2).

[3]田素格.大學生實習權(quán)益受損校方責任制度完善[J].社科縱橫,2012(9).

[4]趙強.高校學生實習中可能涉及的兩個法律問題[J].山西高等學校社會科學學報,2008(10).

[5]董敏.高校實習生權(quán)益保障的困境與出路[J].佳木斯大學社會科學學報,2012(4).

[6]姜楠.關(guān)于高校實習生權(quán)益保護的法律思考[J].武漢交通職業(yè)學院學報,2013(2).

[7]楊超,賈洪維.構(gòu)建大學生實習期傷害事故保險制度的構(gòu)想[J].黑河學刊,2012(2).

（責任編輯：朱 斌）

The Attribution of Liability When Intern's Personal Rights Infringed

WU You
（Law school,Hainan University,Haikou 570228,China)

The identification of interns affects the liability attribution when their personal rights are infringed,interns should be divided into employment interns and non-employment interns.Employment interns belong to the laborers,when they are injured in the internship period,work injury regulations should be applied.Non-employment interns are not workers,when their personal interests are infringed,it can be handled with tort processing.It is recommended to establish department regulatory documents,and bring employment type interns into the protection of Labor Law.The government should supervise the signing of internship agreements,strengthen the management of internship,and set up compulsory liability insurance,so as to promote the socialization of responsibility,and achieve themaximum of protecting the personal rights and interests of the intern.

intern;personal rights;laborer;injury suffered on the job

D912.5

A

123（2015）03-0088-04

2015-03-12

吳 優(yōu)（1991-）,女，湖北漢川人，海南大學法學院，碩士。研究方向：民商法學。