◎ 劉紅玉（南開大學法學院，天津300071）

家族信托是個人或者家族將自己的財產權委托給受托人，由受托人以自己的名義代為管理、處置家族財產及家族事務的管理方式，以實現(xiàn)家族財富和家族企業(yè)的規(guī)劃與傳承。家族信托的主要特點在于信托財產的獨立性，即信托財產——經(jīng)委托人委托（轉移）給受托人，便與委托人的其他財產、受托人的固有財產相區(qū)別，不再屬于信托主體的償債財產、遺產或清算財產，從而避免第三人追償和強制執(zhí)行。家族信托的這一優(yōu)勢可以為民營企業(yè)發(fā)展提供以下四方面支持：

1 保護企業(yè)財產

1.1 債務隔離——家族企業(yè)優(yōu)質資產的避風港

民營企業(yè)發(fā)展到一定階段，通常會拓展業(yè)務領域，由單一化經(jīng)營轉為多元化經(jīng)營。但嘗試開辟新的業(yè)務具有一定的風險性，如運營不當，不僅導致新業(yè)務的失敗，甚至將主營業(yè)務拖下債務泥潭。如欲保障家族企業(yè)中已經(jīng)辛苦創(chuàng)立的財富，并避免從事創(chuàng)新業(yè)務的連帶影響，家族信托不失為一個理想的財富保障措施?！缎磐蟹ā返?5條規(guī)定，信托財產與委托人未設立信托的其他財產相區(qū)別。設立信托后，委托人死亡或者依法解散、被依法撤銷、被宣告破產時，委托人不是唯一受益人的，信托存續(xù)，信托財產不作為其遺產或者清算財產。因此，將企業(yè)中的主業(yè)資產裝入家族信托，可使得該部分資產取得債務阻斷的效果，即債權人不能對債務人依法設立信托項下的信托財產進行強制執(zhí)行。設立信托后，無論創(chuàng)新業(yè)務成或敗，都不會波及主業(yè)資產的安全。這既可以為家族企業(yè)中的優(yōu)質主業(yè)資產建造一個避風港，也為家族成員的基本生活和事業(yè)發(fā)展提供了堅實的保障。

但囿于對信托工具認識的不足，絕大部分家族式民營企業(yè)未對優(yōu)質主業(yè)資產進行任何形式的保護和隔離，從而在創(chuàng)始人遭遇人身意外、涉案等突發(fā)情形時，使得家族全部資產陷入危機，而海鑫鋼鐵的沒落當屬其中典型。山西海鑫鋼鐵集團有限公司曾為山西省最大、中國第二大的民營鋼鐵企業(yè)。2003年，海鑫鋼鐵創(chuàng)始人李滄海遭槍擊遇害，由于其生前未進行任何的資產隔離安排，因此只能依照法定繼承的方式傳于家人，其子年僅22歲的李兆會接任董事長職位。李兆會接手家族企業(yè)后，無心發(fā)展主業(yè)，而將重心轉移至資本市場投資，同時投資于動漫、玩具、兒童醫(yī)藥、服裝、教育等多領域，如此多元化的投資占用了海鑫鋼鐵大量的資金流。后因鋼鐵行業(yè)產能過剩、國家產業(yè)政策調整，海鑫鋼鐵經(jīng)營每況愈下，但李兆會將海鑫鋼鐵的主業(yè)經(jīng)營與其他資本運作混同，資金往來未加區(qū)分，更加劇了鋼鐵主業(yè)的資金鏈斷裂。2014年3月，海鑫虧損嚴重，全面停產。同年12月，深陷破產危機的海鑫鋼鐵發(fā)布公告，面向全國招募重整投資人。

誠然，海鑫鋼鐵陷入困境有多種原因，既有國家政策調整的外因，也有李兆會多元化投資失敗的內因。但海鑫鋼鐵創(chuàng)始人未將家族資產進行有效隔離，是導致海鑫鋼鐵當下窘境的重要因素之一，這也是其他民營企業(yè)應該引以為戒之處。如果海鑫鋼鐵的創(chuàng)始人將主業(yè)裝入家族信托，在其離世后，主業(yè)資產將以信托的方式取得“獨立性”。主業(yè)資產的經(jīng)營問題，也可通過靈活的信托安排得以實現(xiàn)。倘若李兆會有志于海鑫鋼鐵的主業(yè)發(fā)展并有能力擔此重任，信托機制當然可以實現(xiàn)子承父業(yè)；倘若李兆會無心主業(yè)，信托機制則可以通過聘請職業(yè)經(jīng)理人等方式管理企業(yè)。這樣一來，家族辛苦創(chuàng)建的財富不至于因李兆會的盲目投資和多元化經(jīng)營而陷于債務困境。

1.2 防止后代揮霍

家族企業(yè)在傳承時面臨的主要問題是，作為“富二代”的繼任者往往缺少吃苦耐勞、勤儉持家的品質和財富管理能力，面對創(chuàng)業(yè)者突然給予的巨額財富難以駕馭。面對此種難題，家族信托依然可以提供相對完美的解決機制。家族信托中的企業(yè)資產取得的“獨立性”，除了獨立于委托人從而使得企業(yè)發(fā)展與委托人個人安危隔離以外，還可實現(xiàn)獨立于家族成員，從而避免因家族成員個人原因而導致家族財富受損。

目前，許多民營企業(yè)依然以簡單的子承父業(yè)方式傳承企業(yè)和財富，如此一來，一旦有子女遭遇婚變或品行不端等情形出現(xiàn)，則必然導致家族財富的流逝。浙江海翔藥業(yè)易主便為民營企業(yè)敲響警鐘。海翔藥業(yè)是創(chuàng)始人羅邦鵬花費了近40年時間打造的上市公司。2010年9月，羅邦鵬將其股份轉讓給兒子羅煜竑，使其成為海翔藥業(yè)實際控制人。然而2014年5月，海翔藥業(yè)發(fā)布公告稱，公司大股東羅煜竑以協(xié)議轉讓方式出售其持有的5940萬股海翔藥業(yè)股份，從此海翔藥業(yè)不再姓“羅”。從父親將企業(yè)交給兒子打理，只是短短不到4年的時間，羅煜竑便將企業(yè)控制權全部轉讓他人。坊間傳聞羅煜竑嗜賭成性，低價出售股份的原因是急需現(xiàn)金償還賭債。盡管海翔藥業(yè)發(fā)布公告否認此傳聞，但“富二代”敗家的新聞并不少見。

倘若海翔藥業(yè)的創(chuàng)始人設立了家族信托，將上市公司股份裝入家族信托之中，依據(jù)信托法的規(guī)定，信托財產就取得了獨立性。子女作為信托的受益人可以享受信托利益，亦可以參與對上市股份的管理，但是并不直接擁有股份。不是股份所有人，因此也就無法私自轉讓?？梢?，將家族企業(yè)資產設立家族信托后，并不會減弱家族對企業(yè)的控制，同時還能防范后代揮霍對家族財富的侵蝕。

2 完善企業(yè)治理

2.1 保證股權集中

股權代表著對企業(yè)的控制權，家族企業(yè)面臨傳承時，倘若未作出合理安排，多位繼任者必將分散和稀釋股權，因而喪失家族對企業(yè)的控制權。如果繼任者之間的經(jīng)營觀念存在差異，難以達成利于公司的決定，可能會導致企業(yè)僵局。如設立家族信托，將企業(yè)股權集中于受托人，無論企業(yè)家個人或家族情況如何變化，始終不會分割企業(yè)股權。

早前，雅居樂地產控股有限公司（以下簡稱“雅居樂”）股份由陳卓林兄弟五人與陳卓林夫人陸倩芳分別持有，股權相對分散。2005年，雅居樂在香港上市前，專門設立陳氏家族信托，陳氏兄弟及陸倩芳將股權轉讓給受托人Top Coast Investment Limited， 由受托人集中持有公司71.25% 的股權，由此形成陳氏家族對公司的絕對控制。

2.2 實現(xiàn)分權制衡

分權制衡是西方民主制度的基本原則，現(xiàn)在這一理念已被充分運用到公司法人治理中。分權制衡對企業(yè)的長足發(fā)展具有深遠意義，將股權集中在信托公司名下，絲毫不會妨礙企業(yè)經(jīng)營中的分權制衡。

所有權、控制權、受益權是與家族企業(yè)密切相關的三種權利，將權利集中一人，極有可能出現(xiàn)掌權人為了一己之私而忽略公司的發(fā)展以及其他股東或家族成員的利益。因此將三權分立，形成以公司利益為共同目標的制約機制便很有必要。家族信托是放棄所有權的控制權安排，受托人即是公司股權的名義所有人，為受益人的利益忠實地履行股東權利；企業(yè)家及有能力的后代通過擔任企業(yè)高管繼續(xù)對公司進行控制和管理；家族成員作為信托受益人則充分享有股權帶來的收益。將家族成員與企業(yè)所有權相剝離，既保持了家族企業(yè)控制權、決策權的完整性，又避免了不愿或不能勝任管理企業(yè)的家族成員對企業(yè)的不適當作為。

龍湖地產是利用家族信托方式進行分權制衡的相對完美樣本之一。2008年，龍湖地產董事長吳亞軍與丈夫蔡奎分別在海外設立吳氏家族信托和蔡氏家族信托，通過受托人匯豐國際信托有限公司，分別控制龍湖地產超過45%和30%的股權；吳亞軍仍擔任公司董事長（2009年龍湖地產上市后，蔡奎辭去公司職務），負責公司的日常運營；吳氏家族成員、蔡氏家族成員作為信托受益人只享有受益權，這一信托設計實現(xiàn)了公司所有權、控制權、受益權的分離與制衡，解決了家族成員對企業(yè)控制權的紛爭，為龍湖地產的持續(xù)發(fā)展奠定基礎。

3 防止婚變對股權資產的分割

股權資產是企業(yè)家控制企業(yè)的關鍵，而維護股權資產穩(wěn)定，需要夫妻雙方的協(xié)力。一旦企業(yè)家婚姻關系發(fā)生變動，不僅導致家庭關系破裂，更會引起財產分割。無論是婚前的股權資產還是婚內形成的股權資產，均可能面對不同程度的財富分割。股權資產被分割，將破壞企業(yè)家對企業(yè)的控制權，波及企業(yè)的股價、經(jīng)營、投資者以及其他合作伙伴。倘若家族信托設計，保持股權資產的獨立，則可有效防止婚變對股權資產的分割。

3.1 防止婚內股權資產分割

根據(jù)我國《婚姻法》及司法解釋的規(guī)定，夫妻之間如無特殊約定，在婚姻存續(xù)期間所得的股權資產屬于夫妻共同財產，并因婚姻關系變動而面臨被分割的風險。如果不對股權資產加以保護，將對企業(yè)產生巨大負面影響。2007年，土豆網(wǎng)CEO王微和楊蕾在香港登記結婚。201 0年3月，雙方正式離婚。隨后楊蕾對王微的公司股權提出訴訟保全。2010年11月初，土豆網(wǎng)向美國證監(jiān)會提交IPO申請，然而轉天，上海徐匯區(qū)人民法院就凍結了王微名下三家公司的股權，土豆網(wǎng)被迫推遲上市時間。雖然土豆網(wǎng)比競爭對手優(yōu)酷網(wǎng)更早提交海外上市申請，但優(yōu)酷網(wǎng)于2010年12月便上市成功，而土豆網(wǎng)直到2011年8月才得以登陸納斯達克，比對手足足晚了八個月。正是因為王微沒有將企業(yè)股權資產從夫妻共同婚姻財產中“獨立”出來，婚姻變故才使得土豆網(wǎng)錯過了最佳上市時機，市場發(fā)展也逐漸落后于競爭對手。

然而同樣是離婚，龍湖地產董事長吳亞軍與蔡奎的婚姻變動，卻未對公司產生太大影響。2011年3月與2012年10月，龍湖地產分別發(fā)行了兩期共計11.5億美元的債券，其中均設定“控制權轉換”條款，即如果吳亞軍與蔡奎兩人合持的公司股份低于50.1%，或事件導致評級機構在六個月內下調評級，將構成違約，龍湖地產須以票面價101% 的代價贖回上述美元債券。2012年11月20日，吳亞軍夫婦宣布解除婚姻關系。由于存在因離婚導致股權變動從而造成債務違約的風險，當日公司股價下跌4.2%，21日持續(xù)下跌2.92%。公司緊急發(fā)布聲明：“自上市時起，吳女士和蔡先生的股權一直分屬兩個信托持有，并且蔡先生從未在公司擔任職務，故此事不涉及股權變動，亦對公司運營沒有影響”。23日，龍湖地產的股價停止下跌，轉為上漲4.3%。吳亞軍與蔡奎的離婚，因及早引入家族信托隔離企業(yè)股權資產，才沒有出現(xiàn)像土豆網(wǎng)CEO那樣的股權爭奪糾紛，從而成為利用家族信托防止婚內股權分割的成功案例。

3.2 防止對婚前股權資產分割

婚前的股權屬于夫妻一方在結婚之前所擁有的個人財產，但該部分股權在婚后產生的分紅和增值收益有可能被認定為夫妻共同財產。我國關于《婚姻法》的司法解釋規(guī)定，夫妻一方個人財產在婚后產生的收益，除孳息和自然增值外，應認定為夫妻共同財產。但是法律并未明確股權分紅和增值應屬于收益的哪一種，實踐中對其認定也有爭議。首先對于股權分紅，有觀點認為屬于投資性收益，應為夫妻雙方共同財產；另有觀點認為應當區(qū)分有無參與公司管理的情形，如參加，便屬于投資性收益，為夫妻共同財產；如未參加，則屬于法定孳息，為夫妻一方個人財產。其次對于增值部分，最高人民法院的傾向性觀點是，婚前購買的股票、基金，婚后要保值和增值，股票、基金投資的賣出和買進也需要投入大量的時間和精力去經(jīng)營，因此婚后股票、基金增值部分認定為夫妻共同財產比較適宜。由此可見，婚前股權在婚后產生的分紅和增值等收益被認定為夫妻共同財產的可能性較大，如此一來，將因婚變而被分割。為防范此類風險，把婚前股權放入家族信托之中，股權再產生的收益屬于家族信托，而不是個人財產，有效避免因發(fā)生婚變導致的股權資產分割。

4 激勵員工

員工是企業(yè)最大的生產力，為了吸引、保留和激勵員工，企業(yè)通常采取員工持股計劃，即員工持有企業(yè)股份，享有分配紅利、參與企業(yè)經(jīng)營決策的權利。但是在實施過程中，因員工持股方式不同，常會遇到以下問題：（1）如果員工直接持股，當任何一位持股員工的持股比例發(fā)生變化或增加新的持股員工，都需要登記申報，如果是上市公司，還涉及公告等程序，流程較為繁瑣，不便管理；而且人數(shù)較多突破一定限制時，企業(yè)面臨改制的風險；（2）如果員工通過設立的特殊公司或合伙企業(yè)間接持股，當員工的股權處置意見不一致時，特殊公司或合伙企業(yè)集中處置公司股權的機制將受到較大限制；（3）員工還將面臨企業(yè)所得稅與個人所得稅的雙重納稅負擔。

企業(yè)通過員工持股信托可以完全化解上述弊端。員工持股信托是以若干員工為受益人的股權信托，員工將其買入的公司股份委托給受托人，由受托人集中持有，員工享有受益權，這樣既保證公司股權結構穩(wěn)定，又促使員工積極工作，因為公司效益越好，信托的收益越大，相應地，員工從信托中得到的收益也越多，由此形成激勵員工的良性循環(huán)。此前龍湖地產公司披露的招股說明書顯示，公司采用員工持股信托方式，包括董事、高級管理人員在內的多名員工成為信托的受益對象，更好地實現(xiàn)了員工持股信托的激勵作用。

家族信托在海外發(fā)展已經(jīng)幾百年的時間，其在保護企業(yè)財產、完善企業(yè)治理、防止婚變對股權資產分割、激勵員工等方面的重要功能不言而喻。但家族信托制度在中國才剛剛起步，尚處于普及階段。相信充分利用家族信托制度在民營企業(yè)發(fā)展過程中的多重功能，中國未來將出現(xiàn)更多“長壽”企業(yè)。