周洪波

周律師：

您好！

某市宏達(dá)貿(mào)易有限責(zé)任公司（下稱(chēng)“宏達(dá)公司）與偉業(yè)機(jī)電有限責(zé)任公司（下稱(chēng)“偉業(yè)公司）于2013年3月簽訂了一份購(gòu)銷(xiāo)合同，合同約定由偉業(yè)公司向宏達(dá)公司出售自動(dòng)化機(jī)床設(shè)備一套，合同價(jià)款為人民幣50萬(wàn)元。合同約定偉業(yè)公司先發(fā)貨，宏達(dá)公司收到設(shè)備后一周之內(nèi)支付全部貨款。合同簽訂后，偉業(yè)公司于2013年7月按照約定的交貨時(shí)間、地點(diǎn)和方法履行完了自己的義務(wù)，但是，宏達(dá)公司卻遲遲不支付貨款。同年9月，宏達(dá)公司與本地另一家從事進(jìn)出口貿(mào)易的四海有限責(zé)任公司進(jìn)行了資產(chǎn)重組，經(jīng)過(guò)雙方公司的董事會(huì)決議，作出了合并決議，并在作出合并決議之日起15日內(nèi)通知了債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告了一次，而后四海公司辦理了變更登記，宏達(dá)公司辦理了注銷(xiāo)登記。偉業(yè)公司得知該情況后在第一時(shí)間向四海公司追索債務(wù)，四海公司以偉業(yè)公司在公司合并公告期內(nèi)未申報(bào)債權(quán)，且四海公司與宏達(dá)公司存續(xù)期間的債務(wù)無(wú)關(guān)為由拒絕償還貨款。出于無(wú)奈，偉業(yè)公司只能訴至法院。

請(qǐng)問(wèn)：

1、宏達(dá)公司與四海公司的合并是否符合法定程序？

2、宏達(dá)公司的債務(wù)應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)承擔(dān)？

讀者：張明

律師解讀：

1. 四海公司與宏達(dá)公司的合并不符合法定程序。

首先，中華人民共和國(guó)境內(nèi)的公司合并，必須根據(jù)中華人民共和國(guó)有關(guān)法律程序及規(guī)定進(jìn)行。公司合并指兩個(gè)或者兩個(gè)以上的公司依照《中華人民共和國(guó)公司法》（下稱(chēng)《公司法》）有關(guān)規(guī)定，通過(guò)股東/大會(huì)決議合并成一個(gè)的公司。

公司合并可以采取吸收合并或者新設(shè)合并。一個(gè)公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司未新設(shè)合并，合并各方解散。 本案中宏達(dá)公司與四海公司的合并屬于吸收合并。

其次，公司合并時(shí)，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起三十日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

宏達(dá)公司與四海公司在合并過(guò)程中違反了以下法律：

《中華人民共和國(guó)公司法》（下稱(chēng)“公司法”）規(guī)定：公司合并必須依照法律、法規(guī)規(guī)定的程序進(jìn)行：（1）公司合并需經(jīng)擬定合并公司的董事會(huì)提出合并方案，交由股東會(huì)或股東大會(huì)作出表決，并須以特別決議方式通過(guò)，及需要出現(xiàn)會(huì)議的持有表決權(quán)的股東的三分之二以上多數(shù)通過(guò)方才有效;（2）公司履行債權(quán)人保護(hù)程序;（3）合并各方簽訂合并協(xié)議;（4）辦理相關(guān)公司變更登記手續(xù)。

股份有限公司的合并還需報(bào)請(qǐng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)或省級(jí)人民政府批準(zhǔn)后，方具有法律效力。

《公司法》第三十八條規(guī)定：股東會(huì)行使下列職權(quán)：（九）對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議;

《公司法》第四十七條規(guī)定：董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：（七）制定公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式的方案;

以上《公司法》規(guī)定表明，公司的合并是由股東會(huì)作出決議的，而董事會(huì)僅僅是制定方案，無(wú)權(quán)決定。而本案中宏達(dá)公司與四海公司的合并決議恰恰是通過(guò)公司董事會(huì)作出的，而非股東會(huì)決議，故不符合有關(guān)的法律規(guī)定。

2. 宏達(dá)公司的債務(wù)應(yīng)當(dāng)由合并后的四海公司承擔(dān)。

《公司法》第一百七十四條規(guī)定：公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起三十日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

本案中，偉業(yè)公司得知該情況后在第一時(shí)間向四海公司追索債務(wù)，完全符合法律規(guī)定。

《公司法》第一百七十五條規(guī)定：公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。

綜上所述，四海公司以偉業(yè)公司在公司合并公告期內(nèi)未申報(bào)債權(quán)，且四海公司與宏達(dá)公司存續(xù)期間的債務(wù)無(wú)關(guān)為由拒絕償還貨款，四海公司該做法顯然違反了《公司法》的相關(guān)規(guī)定。因此，合并后的四海公司必須承擔(dān)原宏達(dá)公司的債務(wù)。

（作者系上海恒建律師事務(wù)所律師）