楊 霞

江南大學(xué)法學(xué)院，江蘇 無錫 214122

耶林說:“羅馬曾三次統(tǒng)一世界，第一次以武力，第二次用宗教，第三次用法律。”梅因說:“羅馬法至今仍是全球法學(xué)的標(biāo)準(zhǔn)語言?！庇蛇@兩位先賢的言語可知，羅馬法的確在世界上起著極為重要的作用。尤其在法學(xué)領(lǐng)域，不像是古希臘只專注于公法的研究與發(fā)展，而更加著重于私法。所謂私法，一般而言指的是規(guī)范私權(quán)關(guān)系、保護(hù)私人利益的法律，與公法相對。私法方面的進(jìn)步與完善，代表著一個國家真正意義上的民主進(jìn)程?！捌跫s自由作為私法自治的重要組成部分，對于整個私法進(jìn)程的發(fā)展發(fā)揮著彌足輕重的作用”［1］。契約自由原則是奠定資產(chǎn)階級民法的基礎(chǔ)之一，是資產(chǎn)階級民法領(lǐng)域的重要里程碑之一。該原則最早是以1804年的《法國民法典》這一實(shí)體法形式出現(xiàn)在人們的視野之中的。眾所周知，《法國民法典》是以《法學(xué)階梯》為藍(lán)本編制而成，其中的眾多思想都來源于古羅馬時期的《法學(xué)階梯》。自然，契約自由的理論淵源便可追溯至羅馬法。如今為大多數(shù)人所認(rèn)可的觀點(diǎn)是，契約自由思想是隨著羅馬萬民法諾成契約的出現(xiàn)而產(chǎn)生的［2］。它是羅馬人固有的關(guān)于法律的觀念以及羅馬共和國末期經(jīng)濟(jì)發(fā)展和政治發(fā)展相融合的產(chǎn)物，其中經(jīng)濟(jì)的發(fā)展對于契約自由精神的形成起著不可替代的決定作用。羅馬萬民法的形成當(dāng)屬羅馬這一時代最偉大的壯舉，其中的大多法律觀念以及理論都對后世各國的法學(xué)界產(chǎn)生著難以抹滅的影響。蓋尤斯認(rèn)為，契約之債的設(shè)立只要求締約雙方的一致同意即可;而查士丁尼的《法學(xué)階梯》中關(guān)于諾成契約的闡述也意在說明契約之債的締結(jié)只需雙方當(dāng)事人的同意，而并不要求有書面的文書或者是必須要求當(dāng)事人在場。如若一方不在場，那么有信函之類的也是可以認(rèn)定契約的成立的。故而所謂“諾成契約”，亦即契約只要依賴當(dāng)事人雙方的合意而產(chǎn)生。只在乎實(shí)質(zhì)上是否有合意，而無關(guān)任何書面等等形式要求。顯然，“諾成契約”中以“當(dāng)事人的合意”為核心的觀點(diǎn)，體現(xiàn)出了社會極大的民主性以及個人的能動性。個人不再處于那種行為處事被動的狀態(tài)，如此契約之中呈現(xiàn)的是輕松自然的氛圍，自然也有利于社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。當(dāng)然，“諾成契約”的形成，更多是得益于當(dāng)時羅馬強(qiáng)盛的經(jīng)濟(jì)條件。經(jīng)濟(jì)的發(fā)展對于政治以及法律的發(fā)展具有決定性的作用，這是無可非議的。羅馬四處發(fā)動戰(zhàn)爭，靠侵略他國來擴(kuò)大自己的版圖，因此后來也有許多非羅馬籍的人入住羅馬。而這樣一來，商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展必定更加蓬勃，之前的市民法也遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足以應(yīng)付羅馬境內(nèi)的所有公民，因此更是亟需完善法律制度尤其是關(guān)于契約方面的法律。因而萬民法在此歷史條件下也應(yīng)運(yùn)而生，符合了當(dāng)時狀況下的需要。而其中，代表著契約法巨大飛躍的“諾成契約”，也拉開了它獨(dú)有的帷幕，展現(xiàn)著它不一般的風(fēng)采。而在此前，《十二銅表法》中所言的“耐克遜”，不僅交付手續(xù)繁瑣，而且還需多名證人作證，二者皆具，才能夠使交易得以完成。這里描述的契約的形成方式甚為形式化，異常繁冗，顯然與現(xiàn)今所講求的“契約自由”不相吻合。但出于當(dāng)時的經(jīng)濟(jì)狀況以及社會背景，也算是不易。此后，契約也就是債務(wù)雙方的協(xié)議，這種情形下的契約比之前描述的更加成熟發(fā)展化。“口頭契約、文書契約、要物契約和諾成契約是羅馬法成熟的四大契約方式”［3］?？陬^契約最為原始，約定了一問一答的方式，類似于今日民法中所經(jīng)常提及的要約與承諾的簡化版;文書契約依書面文字而定，類似于書面合同此類;要物契約，即只要發(fā)生物件之間的實(shí)質(zhì)流轉(zhuǎn)與交易，即使未達(dá)完備的形式要求，也認(rèn)為其成立契約關(guān)系;諾成契約，只要雙方當(dāng)事人同意，即可視為契約成立，而無需有固定形式。故而，諾成契約代表著羅馬法中所固有的形式主義到實(shí)質(zhì)主義的過渡，具有跨時代的意義。諾成契約中體現(xiàn)出的對個人意思的充分尊重、對契約的形式主義傳統(tǒng)的排斥等思想，仍然在今天發(fā)揮著重要的作用。羅馬法的契約自由精神，通過“諾成契約”的表現(xiàn)，誠然對后世影響深遠(yuǎn)。但是，在當(dāng)時的那個背景下，仍存在一定意義上的不足。審視古羅馬的國家制度，不難發(fā)現(xiàn)它是奴隸制的國家。因此，那些他國的戰(zhàn)俘淪為奴隸后，幾乎喪失了所有的權(quán)利。他們便像物一般，任人買賣，任人魚肉，活得毫無尊嚴(yán)。自然，關(guān)于“契約自由精神”的落實(shí)也終究與他們無關(guān)。雖然隨著社會經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，有一些奴隸也獲得了平等生活的權(quán)利，他們也可享受一些法律上帶來的公平自由。他們可以擁有自己的工作，可以追求自己的夢想，可以過自己想要的生活［4］。但，這畢竟只是少數(shù)，還有更多的奴隸仍然得不到權(quán)利的保障。再者而言，在當(dāng)時“家長制”的制度下，家長享有絕對的權(quán)威與決定權(quán)，其他家庭成員的權(quán)利一定意義上也受到了限制。因而，在那個時代所強(qiáng)調(diào)的“契約自由”實(shí)際上只是少數(shù)人的自由。也就是說，以“諾成契約”為代表的“契約自由精神”由于它適用范圍上的局限性，并不能從根本上體現(xiàn)出整個羅馬時代的自由權(quán)?？偠灾坎糠啥紩衅渚窒扌裕覀円膊荒芤?yàn)檫@些潛在的局限性及瑕疵而否認(rèn)它存在的意義。整體而言，羅馬法以“諾成契約”為主的契約自由精神，在延續(xù)千年之后，依舊在法學(xué)領(lǐng)域發(fā)揮著偌大的作用。

［1］俞堯.淺論羅馬法契約自由精神的形成及影響［J］.學(xué)理論，2011-12-20.

［2］馬俊拘，陳本寒.羅馬法契約自由思想的形成及對后世法律的影響［J］.武漢大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會科學(xué)版)，1995-01-10.

［3］陳剛.自然法.所有權(quán).契約觀念——羅馬法的精神［J］.江蘇社會科學(xué)，1990-04-11.

［4］紀(jì)錄片.相約古羅馬.