石宏偉

(吉林大學(xué)經(jīng)濟學(xué)院，吉林 長春 130012)

我國參與員工持股制度的員工數(shù)量不斷增長，以兩家大型企業(yè)為例，中國平安集團(tuán)持股員工1.9萬余人，華為公司持股員工6.5萬余人。2013年11月黨的十八屆三中全會《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》提出要堅持和完善基本經(jīng)濟制度、積極發(fā)展混合所有制經(jīng)濟、允許混合所有制經(jīng)濟實行企業(yè)員工持股。證監(jiān)會近期也出臺了一系列關(guān)于上市公司股權(quán)激勵政策的支持措施，特別是2014年6月20日證監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于上市公司實施員工持股計劃試點的指導(dǎo)意見》，標(biāo)志著上市公司員工持股計劃開始試點。與之相對應(yīng)，我國對員工持股股權(quán)交易制度的研究仍有空白點，股權(quán)交易的法規(guī)和制度亟待完善。

員工持股股權(quán)交易制度的現(xiàn)狀及問題

在我國通過地方制定法規(guī)以及企業(yè)內(nèi)部制定制度，逐漸形成了員工持股交易的一系列法規(guī)和制度。制度經(jīng)濟學(xué)代表人物康芒斯、科斯、威廉姆斯等對交易和交易成本理論進(jìn)行了論述，康芒斯將交易理解為人與之間的權(quán)利關(guān)系、是讓予和取得所有權(quán)的法律活動，實現(xiàn)的是對所有權(quán)的法律控制。1員工持股股權(quán)的交易同樣存在權(quán)利讓予或取得的轉(zhuǎn)移，存在股權(quán)交易成本以及交易規(guī)則。

一、員工持股股權(quán)交易制度現(xiàn)狀

概述員工持股股權(quán)交易制度的現(xiàn)狀，可結(jié)合較有普遍性的員工持股企業(yè)股權(quán)管理實踐中的交易條件、程序和實施狀況來考察。

1.股權(quán)交易制度對股權(quán)交易條件的規(guī)定

按照國家主管部門制定的員工持股相關(guān)法律法規(guī)所制定的各地方員工持股規(guī)定，雖然在具體實施細(xì)則中有各地方差異，但關(guān)于股權(quán)的持有資格的規(guī)定基本是明確的。在股權(quán)交易條件的規(guī)定中體現(xiàn)了幾項主要的共同原則，一是股權(quán)產(chǎn)權(quán)清晰，二是股權(quán)交易只在本企業(yè)內(nèi)部進(jìn)行，三是交易須有規(guī)定的程序。

2.股權(quán)交易制度對股權(quán)交易程序的規(guī)定

國家主管部門制定的員工持股法律法規(guī)以及各地方制定的實施細(xì)則，一般不會對員工持股股權(quán)交易的程序做出條文規(guī)定。交易程序一般由員工持股會組織制定，提交持股員工大會審議表決通過。交易程序一般不能有與國家主管部門和地方實施細(xì)則相沖突的內(nèi)容，在此基礎(chǔ)上又留有較大的程序設(shè)計的自由空間。

3.股權(quán)交易制度下股權(quán)交易的實施

在員工持股企業(yè)的員工持股會這一層面的平臺上，具體規(guī)定與實施員工持股股權(quán)的交易。交易在兩組關(guān)系之間進(jìn)行，一組是持股員工與持股員工之間，一組是持股員工與持股會之間。在諸多企業(yè)的日常經(jīng)營期間，持股員工普遍正常持有股權(quán)，交易并不頻繁，甚至長期保持無交易狀態(tài)。

二、員工持股股權(quán)交易制度問題

通過中國員工持股股權(quán)交易制度的現(xiàn)實狀況，可以發(fā)現(xiàn)交易制度的問題在三個層面，即國家主管部門制定員工持股相關(guān)法律法規(guī)、各地方制定員工持股實施細(xì)則、企業(yè)員工持股會內(nèi)部制定交易程序的層面，都有存在。主要是國家和地方政府層面的處于上位的制度的缺失，企業(yè)內(nèi)部員工持股會層面的處于下位的制度存在程序缺陷。

程序是制度的重要要素，國家和地方政府層面的處于上位的制度的缺失、企業(yè)內(nèi)部員工持股會層面的處于下位的制度存在程序缺陷，一方面給員工持股股權(quán)的正常交易帶來障礙，主要是程序性障礙，一方面又使員工持股股權(quán)的安全運作缺乏保障，由于股權(quán)交易程序中缺少禁止性程序的規(guī)定，一些對員工持股股權(quán)權(quán)益安全的行為得不到制度性的禁止。

員工持股股權(quán)交易制度問題的原因

我國員工持股股權(quán)交易制度存在問題的原因主要在實踐經(jīng)驗不足、政策法規(guī)不完善、企業(yè)文化不適應(yīng)等幾個方面。

一、實踐經(jīng)驗不足的原因

實踐經(jīng)驗的不足，一是員工持股管理工作的工作面過于狹窄和簡單，國企改制轉(zhuǎn)換體制，留給員工持股管理的工作面，在對象人員范圍上一般僅限于企業(yè)持股員工，工作內(nèi)容的涉及范圍一般限于內(nèi)部股權(quán)登記等事務(wù)以及持股員工大會相關(guān)事務(wù)，相對較為狹窄。二是員工持股制度的研究者基本上未從事員工持股企業(yè)的實踐工作，基本來自高等院校、社會科學(xué)研究機構(gòu)，研究基本以項目立項或課題選題的形式發(fā)起，其經(jīng)驗取自員工持股企業(yè)文件資料和對企業(yè)經(jīng)營者、持股員工的訪問，而非切身身處其中，所以身歷經(jīng)驗和研究的深入程度都不夠。三是從事員工持股企業(yè)實踐工作的人員基本上未進(jìn)行經(jīng)驗的提煉和學(xué)術(shù)的研究。

二、政策法規(guī)不完善的原因

從目前我國規(guī)制企業(yè)行為的法律來看，對于員工持股企業(yè)的運行仍然沒有針對性的法律出臺。2005年頒布的《公司法》對公司組織行為進(jìn)行了規(guī)范，而在具體司法實踐中僅依據(jù)對《公司法》法條的解釋很難準(zhǔn)確地適用于員工持股企業(yè)。2014年修訂頒布的公司法仍未涉及對員工持股公司進(jìn)行規(guī)制的內(nèi)容。

員工持股的地方性法規(guī)有待完善。比如2001年《深圳市公司內(nèi)部員工持股規(guī)定》，對持股方式、出資、資金來源和紅利分配等進(jìn)行了規(guī)定，而對股權(quán)處置只規(guī)定了一些粗略原則，并未區(qū)分股權(quán)持有、轉(zhuǎn)讓等處置的各種情況，未規(guī)定具體程序及實施主體。其他地區(qū)如北京、上海、天津、黑龍江、寧夏、安徽、云南等省市所出臺的員工持股規(guī)定也存在類似的問題。

三、企業(yè)文化不適應(yīng)的原因

企業(yè)文化不適應(yīng)也是造成我國員工制度存在問題的原因之一。一是改制前原有企業(yè)文化負(fù)面的遺留和延續(xù)。企業(yè)改制前由于缺乏清晰的產(chǎn)權(quán)主體，企業(yè)資產(chǎn)、經(jīng)營管理與分享剩余的責(zé)權(quán)利難以公允地實現(xiàn)，在企業(yè)文化上的體現(xiàn)是人浮于事、不重視效率、危機意識薄弱等。二是當(dāng)前企業(yè)文化的某些要素存在問題。構(gòu)成企業(yè)文化的至少有企業(yè)使命、企業(yè)價值觀、企業(yè)愿景等三個要素，在員工持股企業(yè)由于組織行為規(guī)律與個體行為規(guī)律的差別，員工持股會的使命內(nèi)涵、價值導(dǎo)向、戰(zhàn)略愿景很可能被持股員工的職業(yè)責(zé)任、價值取向、個人目標(biāo)所異化，這種異化的傳導(dǎo)會帶來實施運行的問題。三是企業(yè)文化的內(nèi)涵缺乏提升與更新。比如，指導(dǎo)持股員工認(rèn)識員工持股制度的理論本質(zhì)，在幾乎所有員工持股企業(yè)中都欠缺，沒有在企業(yè)文化中植入員工持股制度涉及的價值理論、委托-代理理論、人力資源理論教育等等，從而缺乏企業(yè)對持股員工職業(yè)責(zé)任、價值取向的引導(dǎo)。

完善員工持股股權(quán)交易制度的對策建議

員工持股股權(quán)的交易本質(zhì)上是一組權(quán)利的轉(zhuǎn)移，與其他權(quán)利轉(zhuǎn)移行為有著相同的性質(zhì)。權(quán)利的轉(zhuǎn)移有著相對穩(wěn)定的成型的機制，也就是說中國員工持股股權(quán)交易在實踐中形成了一定的機制。完善中國員工持股制度的交易機制，既要對交易機制的基本內(nèi)容在總體上進(jìn)行完善，又要細(xì)化深入到具體交易事項的制度安排，并且要在制度安排中增加注入有關(guān)于流程的安排。

一、明確完善持股員工股權(quán)交易機制的意義

完善持股員工股權(quán)交易機制的意義在于規(guī)范股權(quán)權(quán)利的轉(zhuǎn)移和流動，通過股權(quán)交易、股權(quán)權(quán)利的流轉(zhuǎn)，改變股權(quán)結(jié)構(gòu)，影響治理結(jié)構(gòu)，影響治理機制，提升員工持股企業(yè)績效。

1.完善股權(quán)交易機制明確了股權(quán)權(quán)利價值的內(nèi)涵

股權(quán)交易是交易雙方的買方對股權(quán)權(quán)利價值的認(rèn)可，從賣手中以交易手段獲得該權(quán)利。從賣方角度看，也是對股權(quán)權(quán)利價值的放棄，原因可能是不認(rèn)可該權(quán)利的價值，也可能是在與其它因素的價值對比中選擇性地放棄了該股權(quán)權(quán)利價值，那么通過雙方的交易行為，表達(dá)了對該股權(quán)權(quán)利價值的認(rèn)識。

而股權(quán)權(quán)利的價值，不僅限于股權(quán)自身存在的估值等價值，也包括股權(quán)行使權(quán)利時所產(chǎn)生的決策價值和管理價值，這也是買賣雙方對股權(quán)權(quán)利價值認(rèn)識的更為根本的內(nèi)涵。相同的股權(quán)在不同的人的手里，會有不同的靜態(tài)價值和衍生價值、預(yù)期價值，這也是股權(quán)權(quán)利的價值內(nèi)涵。完善股權(quán)交易機制，不僅規(guī)范和促進(jìn)了股權(quán)的交易，也促進(jìn)了股權(quán)權(quán)利價值的再造。

2.完善股權(quán)交易機制促進(jìn)完善企業(yè)激勵機制

員工持股股權(quán)交易是內(nèi)部股權(quán)持有者之間的權(quán)利轉(zhuǎn)移，本質(zhì)上也是股權(quán)激勵的一種形式。員工持股企業(yè)在運行良好的狀況下，股權(quán)的價值、盈利狀況、紅利狀況、未來成長性等對企業(yè)內(nèi)部的其他非持股員工具有較強的吸引力，這樣便產(chǎn)生新增持股員工的事項。企業(yè)本身、持股員工本身也需要吸收具有重要貢獻(xiàn)和重要價值的人進(jìn)入到持股員工中來，激勵其發(fā)揮更大的價值。持股員工內(nèi)部的部分員工在職位晉升后也有增持股權(quán)的要求，這種增持也是一種激勵。

完善股權(quán)交易機制，能夠促進(jìn)完善激勵機制。上市公司運用股權(quán)激勵更是行使激勵的基本手段，自2005年以來上市公司推行股權(quán)激勵案例呈現(xiàn)遞增趨勢，2013年達(dá)到歷史上年度最高值161家，8年里累計有712家上市公司施行股權(quán)激勵方案，為上市公司實施員工持股提供了實踐經(jīng)驗。

在推出股權(quán)激勵的712家上市公司中，民營企業(yè)572家，占80.33%；采用股票期權(quán)方式的364家，占51.12%，采用限制性股票的224家，占31.46%，管理層持股和業(yè)績股票等激勵方式已不常見。2近年證監(jiān)會也進(jìn)行了相應(yīng)的探索，并且把在上市公司推行員工持股制度視為建立激勵制度的一種形式，上市公司根據(jù)員工意愿，通過合法方式使員工獲得本公司股票并長期持有，股份權(quán)益按約定分配給員工的制度安排其對象為公司員工，包括管理層人員。員工持股計劃的資金可以是員工的合法薪酬或其他方式。所需的股票可以是上市公司回購的本公司股票、二級市場購買的公司股票、認(rèn)購非公開發(fā)行股票、股東自愿贈與的股票或其他方式。3這些措施提出了上市公司員工持股股份的來源的新渠道，更加拓開了員工持股制度實施領(lǐng)域和實施方式的新思路。這也是在上市公司內(nèi)部的股權(quán)交易的新機制，其激勵性并不弱于發(fā)行內(nèi)部職工原始股。

3.完善股權(quán)交易機制促進(jìn)優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)和治理結(jié)構(gòu)

完善股權(quán)交易機制將為員工持股股權(quán)交易提供規(guī)范的有引導(dǎo)性的支持，通過員工持股股權(quán)交易改變股權(quán)結(jié)構(gòu)。特別要注意的是，這種改變并不是無序或失序的改變，一個良好的股權(quán)交易機制，是對股權(quán)交易的行為和結(jié)果能夠進(jìn)行控制的機制，保障員工持股股權(quán)交易的結(jié)果最終優(yōu)化了股權(quán)結(jié)構(gòu)，而不是劣化了、惡化了股權(quán)結(jié)構(gòu)。優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)，進(jìn)而可以優(yōu)化治理結(jié)構(gòu)，完善員工持股股權(quán)交易機制與優(yōu)化員工持股企業(yè)治理結(jié)構(gòu)之間是一個間接的關(guān)系。

二、完善持股員工股權(quán)交易機制的基本內(nèi)容

完善中國員工持股股權(quán)交易機制的內(nèi)容包括如何設(shè)定股權(quán)交易的目標(biāo)，如何節(jié)約交易成本提升交易效能，如何有利于提升治理結(jié)構(gòu)的效率，如何建立具有可操作性的股權(quán)交易機制等。

1.設(shè)定優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)的股權(quán)交易目標(biāo)

關(guān)于股權(quán)結(jié)構(gòu)的設(shè)置，由于我國員工持股企業(yè)普遍是分散型股權(quán)結(jié)構(gòu)，所以普遍面臨著企業(yè)控制權(quán)問題，這個問題需要管理層考慮和解決，要對不同管理層級的員工的持有股權(quán)數(shù)額進(jìn)行設(shè)計。從規(guī)模上區(qū)分，持股員工200人以內(nèi)的持股員工企業(yè)，應(yīng)保持管理層與部門正職以上的人員持股比例超過股權(quán)總額的50%；4持股員工200～500人的持股員工企業(yè)，則應(yīng)保持超過30%；持股員工500～1000人的持股員工企業(yè)，應(yīng)保持超過20%。對于上市公司實施員工持股，則不必參考類似的持股比例的設(shè)計。

股權(quán)交易機制要具有影響乃至控制股權(quán)交易的作用。交易規(guī)則的制定要有預(yù)算性，必須要考慮到在規(guī)則充分執(zhí)行的情況下所能形成的股權(quán)結(jié)構(gòu)的結(jié)果，在不同模式、不同規(guī)模的員工持股企業(yè)，規(guī)則的制定除了基本的共性內(nèi)容之外，必須要有針對本企業(yè)的特征化個性化的內(nèi)容，非上市公司與上市公司比較，金融類機構(gòu)與非金融類機構(gòu)比較，員工持股股權(quán)的交易規(guī)則的內(nèi)容必然有較大的差別。

2.節(jié)約股權(quán)交易成本與提升股權(quán)交易效能

員工持股股權(quán)的交易成本主要體現(xiàn)在尋找交易對象的成本、談判成本比如議價成本、出現(xiàn)多方交易時的競價成本等。通常看來，員工持股股權(quán)交易與一般市場交易的差別很大，最重要的差別在于員工持股股權(quán)交易是在內(nèi)部一個很小的范圍內(nèi)尋找交易對象，而且信息不對稱程度低。但如果交易雙方選擇自行交易的渠道，選擇自行辦理手續(xù)，那么仍有可能造成一方付出偏頗的交易成本。交易機制要有利于信息的對稱掌握，比如相關(guān)的企業(yè)財務(wù)信息特別是上年度每股股權(quán)凈資產(chǎn)、股權(quán)當(dāng)前價值評估信息、企業(yè)未來發(fā)展規(guī)劃、企業(yè)未來價值預(yù)期等。

提升交易效能也是完善員工持股股權(quán)交易機制的一項內(nèi)容。股權(quán)交易效能，主要體現(xiàn)在通過股權(quán)交易的行為和股權(quán)交易的成果，給股權(quán)管理和股權(quán)管理任務(wù)目標(biāo)帶來的貢獻(xiàn)程度。效能一方面形成員工持股股權(quán)新的交易價格、技術(shù)性地完善股權(quán)管理系統(tǒng)，另一方面也形成新的員工持股股權(quán)附加價值、延伸價值和潛在價值，包括員工持股股權(quán)的價值認(rèn)同度和品牌價值、信心價值等無形價值。

3.提升治理結(jié)構(gòu)的效率

員工持股制度下的企業(yè)組織形式是一種工作組織模式，關(guān)于交易與治理結(jié)構(gòu)的匹配、工作組織模式，威廉姆斯從所有權(quán)、契約和層級關(guān)系三個方面作了比較和模式劃分，比較了幾種工作組織模式的效率。員工持股企業(yè)部分地帶有公社制工作組織模式的特征，持股員工之間建立了一種契約性關(guān)系，員工持股股權(quán)的交易所產(chǎn)生的股權(quán)權(quán)利流動，在受讓方表現(xiàn)出來的是對治理結(jié)構(gòu)效率的提升意愿和提升行動。這種提升治理結(jié)構(gòu)效率的意愿和行動，是一種能夠產(chǎn)生激勵性的行為，在員工持股股權(quán)交易與治理結(jié)構(gòu)效率之間產(chǎn)生互動的雙向激勵。

4.股權(quán)交易機制具有可操作性

完善股權(quán)交易機制應(yīng)當(dāng)促使股權(quán)交易規(guī)則具有可操作性。具有可操作性的基礎(chǔ)是能夠解決交易行為中的主要的基本的問題，諸如股權(quán)交易依據(jù)的效力文件、股權(quán)交易的標(biāo)的、股權(quán)交易的主體身份、股權(quán)交易的條件、股權(quán)交易的定價方法、股權(quán)交易的簽約、股權(quán)交易的支付方式、股權(quán)交易的生效、股權(quán)交易的登記等。對這些問題進(jìn)行回答的包含在交易規(guī)則中的靜態(tài)指示性信息，應(yīng)當(dāng)是清楚而且明確的。靜態(tài)指示性信息是能夠獨立形成完整概念的事項，例如依據(jù)的效力文件是《員工持股管理辦法》，交易的標(biāo)的是部分或全部股權(quán)，交易的主體身份是內(nèi)部持股員工或獲得新增持股資格的員工，交易的條件是股權(quán)產(chǎn)權(quán)明確，等等。

三、員工持股交易機制下交易規(guī)則的流程安排

員工持股制度以靜態(tài)指示性信息對員工持股進(jìn)行制度安排，而員工持股股權(quán)交易規(guī)則以流程安排的形式指示交易行為要素之間的關(guān)聯(lián)，使制度安排將靜態(tài)指示性信息關(guān)聯(lián)或串聯(lián)起來，形成流程性的指示。

1.明確交易的主體

股權(quán)交易流程圍繞交易主體進(jìn)行安排，股權(quán)交易規(guī)則要明確交易主體。員工持股股權(quán)交易流程的主體，一般看來是個體的持股員工，在持股員工之間建立出讓方與受讓方關(guān)系，而在股權(quán)管理中股權(quán)的交易不僅限于個體的持股員工之間，在涉及增持股權(quán)、減持股權(quán)、新增持股員工、股權(quán)激勵等事項時，交易的主體可以是員工持股會、非持股的員工、預(yù)留股權(quán)等。股權(quán)交易規(guī)則要在每一類事項中明確交易主體的身份，實際上也明確了進(jìn)行股權(quán)交易的主體的資格。

2.表現(xiàn)交易主體之間的關(guān)系

員工持股股權(quán)交流流程要表現(xiàn)出交易主體之間的清晰的關(guān)系，在個體之間、個體與機構(gòu)之間等不同的交易類型中表達(dá)清楚各方面的關(guān)系。例如要表達(dá)清楚個體持股員工與個體持股員工之間的交易關(guān)系、附加還要表達(dá)清楚由于個體之間的交易而波及的與持股會等機構(gòu)的關(guān)系，再例如要表達(dá)清楚個體持股員工與持股會等機構(gòu)之間的交易關(guān)系、附加還要表達(dá)清楚由于個體與機構(gòu)之間的交易而波及的與其他個體持股員工的關(guān)系。

3.規(guī)定交易的步驟

交易從意思表達(dá)、要約到簽約、實施、完成，是一個過程，交易在過程中是一系列動態(tài)的步驟，沒有步驟就成不了流程。員工持股股權(quán)交易的流程安排要規(guī)定交易的步驟，步驟的內(nèi)容包括各個行為與各個事項的時間順序的先后、各個行為與各個事項實施的條件的銜接、各個行為與各個事項既成的節(jié)點以及既成的確認(rèn)等。步驟在時間先后順序的表達(dá)上，以規(guī)則條款的由一開始的序號表示。員工持股制度在交易規(guī)則的流程安排方面，屬于制度的微觀形態(tài)。

4.說明交易的效力

股權(quán)交易規(guī)則一般不具有保障交易的效力的功能，只在流程安排中通過規(guī)定交易的步驟，在某一步驟中對該步驟的應(yīng)有的法律效力做出說明，或者以隱含的方式對效力做出某種提示。

而流程安排依然需要體現(xiàn)交易的效力，員工持股股權(quán)交易流程安排的一個重要作用，是限制股權(quán)交易的失序。員工持股股權(quán)交易要面對交易主體行為的機會主義和有限理性，需要通過具有嚴(yán)密流程安排的交易規(guī)則將交易主體由普通交易者規(guī)范為契約人，并以對效力的說明加以一定程度的約束。當(dāng)然，效力的作用要依賴交易主體的簽約行為而產(chǎn)生。

注釋

1.引自段文斌、陳國富、譚慶剛、董林輝.制度經(jīng)濟學(xué)[M].天津：南開大學(xué)出版社，2003.第169頁。

2.參見2014年9月2日“中國上市公司員工持股與股權(quán)激勵高峰論壇” 中國上市公司協(xié)會副會長兼秘書長安青松的發(fā)言，http://www.cs.com.cn/hyzb/2014gsjl.

3.引自杜卿卿：《員工持股政策推出，A股股票回購“接地氣” 》，《第一財經(jīng)日報》2014年6月23日。

4.典型案例是2007年深圳建設(shè)集團(tuán)改制，將管理層與部門正職以上的人員持股比例設(shè)計為54.50%。