文◎李云

破解非法種植毒品原植物犯罪懲治難題

文◎李云*

近年來，隨著對毒品犯罪打擊力度的加大，非法種植毒品原植物犯罪逐漸減少。但是，隨著黑市罌粟殼價格的上漲，非法種植毒品原植物犯罪開始抬頭，尤其在偏遠山區(qū)、交通不發(fā)達地區(qū)，農(nóng)民大面積種植罌粟的案件時有發(fā)生。非法種植毒品原植物不僅影響農(nóng)村經(jīng)濟社會發(fā)展，而且給人民群眾身體健康帶來嚴重的危害，必須標(biāo)本兼治，徹底根除。對種植毒品原植物屢禁不止，除了農(nóng)民自身認識上的誤區(qū)外，也暴露出社會管理的缺失。準(zhǔn)確認定非法種植毒品原植物罪作為預(yù)防和根治非法種植毒品原植物的基礎(chǔ)，但司法實踐中對非法種植毒品原植物罪的認定存在分歧。因此，如何在現(xiàn)有法律規(guī)定的前提下，準(zhǔn)確把握法律規(guī)定，嚴厲打擊非法種植毒品原植物犯罪成為擺在司法機關(guān)面前的難題。

一、案例引發(fā)的社會爭議

［基本案情］2012年10月的某日，88歲的張婆婆從路邊撿到兩個罌粟果，因聽村民說起罌粟嫩葉能食用，罌粟殼能賣錢，便將果籽播種在自家菜園內(nèi)，至2013年5月，共計生長出5867株罌粟苗，并有部分已成熟結(jié)果。2013年5月11日，張婆婆種植的罌粟被興山縣公安局水月寺派出所民警巡邏時發(fā)現(xiàn)并全部鏟除。后興山縣人民法院以非法種植毒品原植物罪，判處其有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣2000元。［1］

鑒于本案被告人年歲已高，且地處偏遠山區(qū)，興山縣人民檢察院建議法院上門開庭審理，法院采納了建議。庭審如期順利進行，被告人也認罪。但是旁聽群眾卻提出了諸多不解和質(zhì)疑：（1）張婆婆種植罌粟是為了自己食用嫩葉，又不是制作毒品，怎么就犯罪了？（2）罌粟殼有中藥材收購人員或雜貨販子上門收購，農(nóng)民種罌粟是為了收成罌粟殼，賣點錢，并不是去制作毒品，居然被判刑，是否過重？（3）張婆婆種植罌粟被公安機關(guān)發(fā)現(xiàn)并鏟除了，沒有危害后果了，怎么還要判刑？（4）張婆婆家庭比較困難，而且88歲了，判了刑就起到了打擊和教育作用，為什么還要判處罰金？（5）如果僅僅種一些罌粟在花壇中作為觀賞植物，也會被打擊嗎？

旁聽群眾提出的問題雖然暴露出偏遠山區(qū)群眾對毒品犯罪認識的偏差，但卻涉及非法種植毒品原植物罪的定罪和量刑等關(guān)鍵問題，需要司法機關(guān)和執(zhí)法部門準(zhǔn)確把握。

二、準(zhǔn)確把握立法本意

我國《刑法》第351條規(guī)定了非法種植毒品原植物罪。根據(jù)該條規(guī)定，非法種植毒品原植物罪是指明知是罌粟、大麻等毒品原植物而非法種植且數(shù)量較大，或者經(jīng)公安機關(guān)處理后又種植，或者抗拒鏟除的行為。［2］

（一）準(zhǔn)確把握設(shè)罪的必要性

罌粟嫩葉可以作為素菜食用、罌粟的桿和根可以治療牲畜的疾病、罌粟殼可以作為火鍋調(diào)料、罌粟汁可以治療胃痛等疾病是偏遠山區(qū)農(nóng)民普遍接受的常識。罌粟本身并不會危害到社會，罌粟的危害性在于它可以提取鴉片，鴉片才是危害社會的毒品，是刑法所要重點打擊的對象。在現(xiàn)實生活中，人們種植毒品原植物的目的究竟是為了有益自用還是制造毒品，在種植階段是無法判斷的。這種無法判斷會無形中放任甚至放縱制售毒品犯罪的發(fā)生。正因為毒品犯罪的危害性巨大，所以法律才專門規(guī)定非法種植毒品原植物罪，以便于從源頭上更直接的打擊、遏制毒品犯罪。因此，刑法對非法種植毒品原植物罪的要求是，只要行為人實施了種植罌粟或者其他毒品原植物的行為，并達到一定數(shù)額即構(gòu)成本罪。非法種植毒品原植物罪不要求有特定的犯罪目的，只要行為人明知是毒品原植物而仍然故意非法種植即可構(gòu)成，至于行為人是出于觀賞目的，還是出于出售牟利目的，亦或制取毒品的目的等，都在所不問。［3］

（二）準(zhǔn)確把握種植的時段性

種植即植物栽培，本條所規(guī)定的“種植”，是指播種、育苗、移栽、插苗、施肥、灌溉、割取津液或者收取種子等行為。［4］《刑法》第351條所規(guī)定的種植行為可分時段來理解：第一個時段是播種后到出苗前。對行為人播種后尚未出苗即被查獲的非法種植毒品原植物行為，具體種植的原植物數(shù)量,應(yīng)根據(jù)單位面積正常條件下的出苗成活率進行折算,得出應(yīng)成活的具體株數(shù),然后將得出的數(shù)量比照處罰規(guī)定依法追究其刑事責(zé)任。如果成活株數(shù)大于500株的,應(yīng)以非法種植毒品原植物罪(未遂)處理,沒有達到500株的,不構(gòu)成犯罪。第二個時段是出苗后到收獲前。對行為人播種后已經(jīng)出苗被查獲的非法種植毒品原植物行為，具體種植的植物數(shù)量，應(yīng)以實際清點為準(zhǔn)，然后將得出的數(shù)量比照處罰規(guī)定依法追究其刑事責(zé)任。如果成活株數(shù)大于500株的，應(yīng)以非法種植毒品原植物罪處理，沒有達到500株的，不構(gòu)成犯罪。第三個時段是收獲成熟的毒品原植物。對于收獲桿、葉、殼及果實行為的認定與前時段認定一致。但是，對于割漿收獲鴉片的行為是屬于“種植”還是屬于“制造”爭議較大。割漿收獲鴉片是在罌粟果實即將成熟時,刺破果實,收取生鴉片的行為。收獲是農(nóng)業(yè)種植的完整程序的必經(jīng)環(huán)節(jié)，如果行為人是將割漿收獲作為一個農(nóng)業(yè)的連續(xù)行為來進行，割漿收獲鴉片應(yīng)屬“種植”范疇。收獲割漿行為產(chǎn)生的是生鴉片,只有在生鴉片基礎(chǔ)上進行的加工、提煉行為,才屬“制造”范疇。如果行為人收獲割漿后又對其所獲生鴉片進行加工、提煉，則轉(zhuǎn)化為制造毒品的行為，應(yīng)以制造毒品罪論處。在實際辦案中，還有一種情況是行為人在割漿前未進行種植行為,而只是對自然生長或他人種植的毒品原植物進行收獲割漿以獲取毒品，則應(yīng)以制造毒品罪論處。

（三）準(zhǔn)確把握鏟除的主動性

《刑法》第351條同時規(guī)定了兩種鏟除方式，一種是第3款規(guī)定的自動鏟除，另一種是第1款規(guī)定的抗拒鏟除。現(xiàn)實生活中，因為種種原因收獲前自動鏟除的案例并不鮮見，在案件辦理中，認定收獲前自動鏟除需要同時滿足三個條件：一是行為人必須在收獲以前鏟除。所謂收獲以前是指完成種植的最后一道工序之前。二是行為人必須是主動鏟除。行為人無論是自己認識到了非法種植毒品原植物的違法性,還是經(jīng)過親友規(guī)勸或者有關(guān)部門的宣傳教育而認識到自己行為的社會危害性,只要是行為人自愿放棄了非法種植毒品原植物的行為,就應(yīng)認定為是“自動鏟除”。三是行為人必須鏟除徹底。鏟除要求做到是種子的沒有發(fā)芽的可能、是苗子的沒有移栽的可能、是果實的沒有獲取漿汁的可能。在實際辦案中，有的行為人雖然把毒品原植物鏟除了,但不是他自己的內(nèi)心所愿,而是迫于怕被發(fā)現(xiàn)而給予處罰的無奈之舉,沒有從根本上鏟除行為人思想的毒瘤，行為人仍然有再次種植的可能。對這種情況，不能一概認定為“自動鏟除”。［5］對于“抗拒鏟除”行為的認定要注意四個方面的問題：一是抗拒鏟除的對象應(yīng)限于公安機關(guān)，對于各級農(nóng)業(yè)主管部門與各級林業(yè)主管部門鏟除毒品原植物的權(quán)力應(yīng)從屬于程序法的規(guī)定，不能超越行政執(zhí)法的范圍和權(quán)限。二是抗拒鏟除的行為方式應(yīng)以暴力、脅迫為主，對于追訴標(biāo)準(zhǔn)中所定其他方法應(yīng)以足以阻礙執(zhí)法機關(guān)的鏟除為標(biāo)準(zhǔn)來認定。三是實施抗拒鏟除行為的主體必須是非法種植毒品原植物者本人,對于其他采用暴力或者脅迫方式參與抗拒鏟除活動的人員,應(yīng)以妨害公務(wù)罪對其進行處罰。四是抗拒鏟除行為造成他人重傷、死亡的嚴重后果的應(yīng)區(qū)分處理，如果非法種植毒品原植物沒有達到構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)的，屬于想象競合犯,以故意傷害、故意殺人罪定罪處罰;如果行為人已構(gòu)成非法種植毒品原植物罪的情況下又抗拒鏟除致人重傷、死亡的,對抗拒鏟除行為應(yīng)以非法種植毒品原植物罪與抗拒鏟除行為構(gòu)成的故意傷害、故意殺人罪實行數(shù)罪并罰。

（四）準(zhǔn)確把握再犯的頑劣性

“經(jīng)公安機關(guān)處理后又種植的”說明行為人不思悔改、具有較大的人身危險性和社會危害性。因此，在具體辦案實踐中，要從嚴把握。一是“經(jīng)公安機關(guān)處理后又種植的”處理主體僅限于公安機關(guān)，行為人的第一次種植行為只有經(jīng)公安機關(guān)處理的,后一次種植行為才能構(gòu)成犯罪。第一次種植行為經(jīng)公安機關(guān)以外的機關(guān)處理的，只要后一次種植數(shù)量尚未達到法定要求的數(shù)量,就不能以犯罪論處。如果第一次種植行為構(gòu)罪被判刑，后一次種植行為也構(gòu)成犯罪，則適用累犯的認定標(biāo)準(zhǔn)。二是經(jīng)公安機關(guān)處理的外延大于被公安機關(guān)行政處罰的范疇，因此，“經(jīng)公安機關(guān)處理后又種植的”處理措施應(yīng)當(dāng)包括對非法種植原植物行為的任何處置措施,不但包括行政處罰、治安管理處罰，而且還包括對毒品原植物的強制鏟除等。［6］三是對于前后兩次種植行為所種植的毒品原植物的株數(shù)不應(yīng)當(dāng)進行數(shù)量上的限制，對于兩次種植行為的定罪量刑的認定,應(yīng)側(cè)重于后一次,不論前一次種植數(shù)量多少,只要經(jīng)公安機關(guān)處理,就可作為后一次行為認定的情節(jié)加以使用,只要后一次種植行為接近較大的標(biāo)準(zhǔn)，就可以定罪量刑。四是為體現(xiàn)公平原則，前后兩次種植行為應(yīng)有一定的時間限制，應(yīng)比照刑法對累犯的有關(guān)法定期限的規(guī)定,間隔期按5年計算比較合適。

（五）準(zhǔn)確把握罰金的法定性

罰金是指強制被告人向國家繳納一定數(shù)額金錢的刑罰方法。罰金作為一種財產(chǎn)刑，以剝奪犯罪人金錢為內(nèi)容。對罰金的判處不是隨意的，一般應(yīng)把握幾個關(guān)鍵點。一是對象法定。從犯罪性質(zhì)上看，我國刑法中的罰金主要適用于經(jīng)濟犯罪、財產(chǎn)犯罪、其他故意犯罪三種犯罪?！缎谭ā返?51條對非法種植毒品原植物罪就明確規(guī)定應(yīng)該并處罰金。二是情節(jié)法定。《刑法》第52條規(guī)定：“判處罰金，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪情節(jié)決定罰金數(shù)額?！备鶕?jù)本條規(guī)定，罰金數(shù)額應(yīng)當(dāng)與犯罪情節(jié)相適應(yīng)。也就是說，犯罪情節(jié)嚴重的，罰金數(shù)額應(yīng)當(dāng)多些；犯罪情節(jié)較輕的，罰金數(shù)額應(yīng)當(dāng)少些。判處罰金也酌情考慮被告人的經(jīng)濟狀況，決定罰金的數(shù)額時還要考慮罰金能否起到懲罰與教育改造被告人的作用。三是減免法定。由于遭遇不能抗拒的災(zāi)禍繳納確實有困難的，可以酌情減少罰金數(shù)額或者免除罰金。這里的由于遭遇不能抗拒的災(zāi)禍繳納確實有困難的，主要是指因遭受火災(zāi)、水災(zāi)、地震等災(zāi)禍而喪失財產(chǎn)；罪犯因重病、傷殘等而喪失勞動能力，或者需要罪犯撫養(yǎng)的近親屬患有重病，需支付巨額醫(yī)藥費等，確實沒有財產(chǎn)可供執(zhí)行的情形。具有法定減免事由的，由被告人本人、親屬或者被告人單位向負責(zé)執(zhí)行的人民法院提出書面申請，并提供相應(yīng)的證明材料。人民法院審查以后，根據(jù)實際情況，裁定減少或者免除應(yīng)當(dāng)繳納的罰金數(shù)額。［7］

三、標(biāo)本兼治破解非法種植毒品原植物犯罪懲治難題

我國民間非法種植毒品原植物零星地分布在山區(qū)、林區(qū)以及人跡罕至的地方。甘肅、內(nèi)蒙古、新疆、云南、四川5?。▍^(qū)）是中國最大、最復(fù)雜的罌粟種植地。［8］一些非法種植毒品原植物的地區(qū)交通落后、信息閉塞，廣大農(nóng)民群眾對罌粟等毒品原植物極其陌生。非法種植毒品原植物問題不僅影響農(nóng)村經(jīng)濟社會發(fā)展，而且也給人民群眾身體健康帶來嚴重危害，必須標(biāo)本兼治，徹底根除。

（一）宣傳先行

各級政府、各村（居）委會、禁毒辦成員單位是禁毒工作的責(zé)任主體，地方政府要加強領(lǐng)導(dǎo)，強化責(zé)任，狠抓落實，確保當(dāng)?shù)亍傲惴N植、零產(chǎn)量”目標(biāo)的實現(xiàn)；各級領(lǐng)導(dǎo)干部要樹立宣傳先行的指導(dǎo)思想，重點抓好禁種宣傳教育，立足防范，爭取主動。尤其是在罌粟、大麻等毒品原植物播種時節(jié)，要精心策劃，組織開展“不讓毒品原植物種籽落地”活動，［9］通過張貼禁種鏟毒宣傳圖片、發(fā)放宣傳資料等多種形式，廣泛深入地開展鏟毒宣傳教育活動，營造濃厚的禁種氛圍；人民法院、人民檢察院要選擇非法種植毒品原植物的典型案例上門開庭，巡回宣傳，教育警示當(dāng)?shù)厝罕姡桓骷壵?、公安機關(guān)、司法機關(guān)、學(xué)校、村（居）委會及社會各界要充分利用法制宣傳日、國際禁毒日大張旗鼓地宣傳毒品原植物的有關(guān)知識，種植毒品原植物的危害性和應(yīng)受懲罰性，大力宣傳“種毒違法、種植必鏟、種毒必究”，從而提高全民參與禁種鏟毒的積極性和主動性。

（二）加大投入

各級政府要預(yù)算專門的禁毒經(jīng)費，確保禁毒人財物的全面落實。一要落實人員。要緊緊抓住罌粟開花易發(fā)現(xiàn)、好鏟除的有利時機，組織專門力量，組建專班，集中開展踏查鏟毒行動。特別是對山區(qū)、邊遠結(jié)合部、林區(qū)，房前屋后，要嚴格按照不放過“一路一線、一山一坡、一株一苗”的要求，進行反復(fù)踏查，做到早發(fā)現(xiàn)、早鏟除，確保“零產(chǎn)量”。二要落實裝備。要結(jié)合當(dāng)?shù)氐貏輻l件，給專班人員配備必要的查勘裝備；在有條件的地區(qū)可以借用林業(yè)、國土測繪平臺，解決發(fā)現(xiàn)難題；在經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)可以投入無人飛機和配備警用直升機，對山區(qū)地帶進行空中巡查。［10］三要落實信息員制度和獎勵舉報制度。要落實信息員的經(jīng)費保障，充分發(fā)揮信息員對當(dāng)?shù)厍闆r、周圍變化和偏僻、隱蔽地帶熟悉的特點，掌握了解毒情信息；要完善獎勵舉報制度，充分調(diào)動護林員、鄉(xiāng)鎮(zhèn)村組計劃生育干部、郵政人員、線路巡查員、電管員等人員的積極性，利用他們走鄉(xiāng)串戶的工作優(yōu)勢，提高發(fā)現(xiàn)種植毒品原植物的能力，對提供線索經(jīng)查證屬實的，一律獎勵到位。通過各類人員、各界群眾的參與，拓寬禁種鏟毒工作信息來源。

（三）加強管控

非法種植毒品原植物屢禁不絕的重要原因是買方市場的存在。因此，公安、工商及相關(guān)部門要加大對農(nóng)貿(mào)市場、餐飲行業(yè)、中藥材市場的管控力度，嚴防毒品原植物流入非法渠道，對上市交易的罌粟籽、罌粟殼、罌粟苗、大麻皮、大麻籽要嚴肅查處，決不姑息，對收購商、加工商要一追到底，堅決查辦，徹底摧毀毒品種植、加工、銷售鏈條；食品衛(wèi)生監(jiān)管部門要嚴查餐飲行業(yè)銷售、食用罌粟籽、罌粟殼、罌粟苗等違法行為，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，依法嚴處；各執(zhí)法部門、司法機關(guān)要嚴厲打擊非法種植、制造、販賣毒品的違法犯罪活動，依法嚴懲頂風(fēng)而上，從事非法種植毒品原植物的犯罪嫌疑人，堅決打掉種毒違法犯罪人員的囂張氣焰。

（四）富民固本

據(jù)調(diào)查，非法種植毒品原植物的畝收益遠遠高于當(dāng)?shù)剞r(nóng)作物種植的收益，且受氣候、病蟲害影響不大。因此，鏟除非法種植毒品原植物的工作僅是治標(biāo)而不是治本。各級政府應(yīng)立足于當(dāng)?shù)貙嶋H，引導(dǎo)農(nóng)民替代種植、［11］合法經(jīng)營，使農(nóng)民收入穩(wěn)步增長。一要交通利民。非法種植毒品原植物多集中在交通不發(fā)達地區(qū)，各級政府應(yīng)加大投入，使偏遠地區(qū)、貧困山區(qū)通村公路延伸到千家萬戶，使農(nóng)民種植的公開化程度增強，鏟除隱蔽種植的土壤。二要產(chǎn)業(yè)富民。非法種植毒品原植物的地區(qū)大都是高山蔬菜、高山茶葉的適宜種植區(qū)，當(dāng)?shù)卣l(fā)揮產(chǎn)業(yè)優(yōu)勢，扶持發(fā)展專業(yè)合作社和蔬菜、茶葉加工廠，引導(dǎo)農(nóng)民發(fā)展高產(chǎn)優(yōu)質(zhì)田園經(jīng)濟。三要政策惠民。要用好用活扶貧搬遷、務(wù)工培訓(xùn)、勞務(wù)輸出等國家扶持政策，使非法種植毒品原植物高發(fā)且不適應(yīng)居住地區(qū)的農(nóng)民能遷得出、住得好、富得快。

非法種植毒品原植物罪的認定和犯罪預(yù)防是包括立法、司法、執(zhí)法在內(nèi)的社會各界的共同責(zé)任，需要立法機關(guān)的修訂完善、司法機關(guān)的公正裁判、執(zhí)法部門的嚴格執(zhí)法、政府部門的履職盡責(zé)、人民群眾的監(jiān)督支持。只要全民能以毒為害，全社會視毒為禍，定能鏟除非法種植毒品原植物的土壤，還社會以安寧和潔凈。

注釋：

［1］楊淼、萬忠南、楊萌：《種植罌粟5000株88歲老太被判三年》，載《三峽晚報》2013年8月16日。

［2］彭慧：《淺析認定非法種植毒品原植物罪的幾個問題》，載《中國檢察官》（原《檢察實踐》）2004年第6期。

［3］趙秉志：《疑難刑事問題司法對策》，吉林人民出版社1999年版，第326頁。

［4］參見最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（三）》，載《中國日報》2012年5月28日。

［5］彭鳳蓮：《非法種植毒品原植物罪的犯罪形態(tài)研究》，載《貴州警官職業(yè)學(xué)院學(xué)報》2007年第3期。

［6］佚名：《非法種植罌粟但未買賣是否構(gòu)成犯罪》，載《民主與法制》2008年第20期。

［7］洪峰春、郭楊輝：《罰金刑如何執(zhí)行》，載《人民法院報》2009年10月23日。

［8］諶彥輝：《中國民間非法種植罌粟調(diào)查：主要分布于西部五省》，載《鳳凰周刊》2010年第28期。

［9］葉長如：《不讓毒品原植物種子落地》，載《溫州日報》2012年10月23日。

［10］安然：《北京首次投入無人駕駛飛機巡查種植罌粟情況》，載《北京晚報》2010年6月3日。

［11］王鵬、梁銘：《毒品跨境替代種植問題與對策思考》，載《云南大學(xué)學(xué)報(法學(xué)版)》2003年第3期。

*湖北省興山縣人民檢察院檢察長,全國檢察理論研究人才［443700］