張睿

摘 要：在公司法制中，公司清算法律制度是一項非常重要的基本制度。我國在公司非破產清算的概念、程序及原因等方面的研究已經(jīng)比較成熟和具體，但是對公司非破產清算的其他方面的研究還很不完善，導致在我國公司在進行非破產清算時出現(xiàn)了較多的問題。本文參考國內外的有關非破產清算法律的相關文獻，探討了非破產清算的重要意義，分析了非破產清算的種類和非破產清算法律中的缺陷，并提出了完善非破產清算法律的對策。

關鍵詞：公司法；非破產清算；非破產清算制度；法律制度

作為市場經(jīng)濟中的主體，公司經(jīng)營、生產、管理等一系列活動都會直接或間接的影響到市場經(jīng)濟。公司解散后要對其債權債務進行合理的清算，將剩余財產合理的分配出去，盡量減少公司解散對市場的影響，使公司合理的退出市場經(jīng)濟的舞臺，同時不會影響市場的穩(wěn)定性。在公司終止前，要啟用非破產清算制度，將公司既存的法律關系進行了結，撤銷公司的法人資格。非破產清算制度在公司的合理化結算中發(fā)揮著不可替代的作用。我國現(xiàn)行法律非破產清算種類與發(fā)達國家的相關立法相同，由于我國相關領域的法律發(fā)展較晚，所以現(xiàn)在的非破產清算法律還很不完善。因此，我們要借鑒國外的立法經(jīng)驗，根據(jù)我國國情，尋找完善非破產清算制度立法的途徑。

一、公司非破產清算的種類

筆者對相關文獻進行了分析，結合國內、外公司非破產清算的現(xiàn)狀，對公司非破產清算的種類進行了劃分，主要有一下幾類：

（一）任意清算與法定清算

依照法律規(guī)定的清算程序為標準，可將公司非破產清算分為任意清算與法定清算兩種。

任意清算是指使用全體股東投票確定的清算方法或依照公司章程規(guī)定進行的一種清算。這種清算不是按照法律規(guī)定進行的剩余財產分割，在清算中，只體現(xiàn)了大部分股東的意志[1]。法定清算是指嚴格依照法律要求和規(guī)定程序進行的清算，有些公司只能使用法定清算，如股份有限公司等資合性公司。

（二）普通清算與特別清算

根據(jù)主持清算機關的不同，可將法定清算細分為普通清算及特別清算，這種清算分類模式僅適用于股份有限公司[2]。

普通清算是本公司依照規(guī)定程序自行進行的清算，其他單位，如法院等不直接干預該公司的清算過程，僅對清算過程實行監(jiān)督。這種清算可以照顧到股東及公司債權人的雙重利益。特別清算主要在特殊情況下進行。在公司解散后，公司自行選擇或組織清算機構對公司進行普通清算，這種清算方法主要是為了避免資產的不實之嫌而引發(fā)矛盾。

二、公司清算立法規(guī)定的缺陷

我國借鑒日、韓等國的清算立法模式，制定了我國的清算相關的法律。我國清算種類也與日、韓等國家的相似，但是與我國公司的實際情況有些不符，由于我國公司多為有限責任公司或者是股份有限責任公司，這兩類公司一旦解散，股東要承擔一定的公司債務，因此股東可能會惡意的逃避責任，這時就不能使用任意清算，給予公司股東可乘之機[3]。綜合考慮多方面的因素，我國公司清算只能使用法定清算合理的解散公司，這樣才能防止股東玩弄逃債等把戲。在我國公司進行法定清算時，若使用特別清算實行清算，很容易發(fā)生一些問題，這是由于特別清算的規(guī)定尚有缺陷，具體如下：

（一）特別清算原因的缺漏

我國公司立法對實施特別清算的原因進行了規(guī)定，主要分為兩類：

1、按照新《公司法》對公司解散后的清算進行了規(guī)定，若公司不能自行組織清算，可由債權人申請向人民法院申請實施特別清算。

2、針對外商投資企業(yè)的清算過程，《外商投資企業(yè)清算辦法》（以下簡稱《辦法》）對這種清算進行規(guī)定：若普通清算無法順利進行，并產生嚴重的障礙，可執(zhí)行特別清算[4]。

普通清算遭遇障礙和公司負債存在不實之嫌是國外實行特別清算的主要原因，但是在我國新《公司法》卻未明確對實施特別清算的原因進行規(guī)定，這使得實行普通清算，還是實行特別清算的界限很模糊。

（二）形式化突出，可操作性較差

1、債權人向法院申請執(zhí)行特別清算時，申請時限不明確。人民法院一旦受理債權人的申請，就應盡快組織清算組進行清算，但卻未明確規(guī)定公司逾期不執(zhí)行清算時，債權人向法院遞交申請人民的有效時限[5]。

2、執(zhí)行特別清算時，清算組的構成機關不明確。在新《公司法》中，對清算組該由哪些人員構成，未做未明確規(guī)定。

3、債權人會議的地位未做剛性要求。首先，表現(xiàn)在債權證明材料和擔保債權的數(shù)額上；其次表現(xiàn)在債務清償情況的了解方面。由于這兩方面的規(guī)定存在缺陷，所以導致債權人會議的地位不受重視，具體體現(xiàn)在會議召集權、表決權及監(jiān)督權三方面。這三項權利應該作為公司立法中的關鍵和中心，但是我國新《公司法》和《辦法》沒有詳細對其進行規(guī)定[6]。

（三）對公司債權人的利益造成損害

公司終止階段必須進行非破產清算，但是清算涉及多方面的利益和關系。非破產清算涉及到很多主體利益，如股東、債權人等。各主體在分配利益的過程中，容易發(fā)展利益分配不均的問題，從而導致主體利益的各方發(fā)生矛盾和沖突。目前，在執(zhí)行特別清算也無法避免的出現(xiàn)類似的問題，對公司債權人的利益造成了損害，也影響了清算程序的有序開展。因此，我國要對公司非破產清算中債權人的利益進行有效的保護，完善清算的程序，以滿足非破產清算的實際要求。

三、完善我國公司清算種類的立法建議

（一）明確特別清算的原因

1、在現(xiàn)行立法中規(guī)定公司解散后不能自行組織清算的四種情形（包括依法責令公司關閉的情形），需要執(zhí)行特別清算的規(guī)定，應予以保留。此外，明確規(guī)定債權人申請人執(zhí)行特別清算的時限。要細分這個時限，如債權人知情或不知情等情況的申請時限[7]。

2、借鑒國外對于公司法的規(guī)定，形成明確的特別清算的配套立法。在普通清算執(zhí)行時出現(xiàn)下列任一原因時，就需要執(zhí)行特別清算：

a.普通清算出現(xiàn)顯著障礙，如賬簿缺損、賬目不清及產權關系不明確等原因導致清算機構無法完成清算過程。

b.公司負債超過資產存在不實之嫌。具體指，發(fā)生公司負債不真實、資產賬面價值與市價嚴重不符等情況時，不能實行普通清算，需要申請執(zhí)行特別清算。但是，要強調，若經(jīng)過調查，公司負債確實超過資產，并沒有疑問時，應按照新《公司法》規(guī)定，向人民法院申請宣告破產。

（二）明確特別清算的組織及監(jiān)替機關

在日、韓等國的公司法中，明確而詳細的規(guī)定了組織及監(jiān)督、替換的特別清算的組織機關。我國應在清算立法時，借鑒這些國家的規(guī)定，明確特別清算的機關：應該由人民法院代表國家權力負責公司清算過程的組織、監(jiān)督工作，并在執(zhí)行特別清算時選擇的替換的機關。同時，要明確規(guī)定法院在特別清算中的職權，包括：

1、若普通清算無法進行，需要轉為特別清算，需要向法院申請，并由法院批準后方可執(zhí)行。

2、法院應判定利害關系人和清算人間的異議。

3、若在執(zhí)行清算過程中，發(fā)生重要事由或錯誤，法院有權解任負責本次清算的責任人。此外，組建清算小組或實行清算過程中，缺少清算人員并需要增加人員時，法院可以按規(guī)定補選清算人員。

4、法院應全權負責清算的監(jiān)督工作，具體如：隨時要求清算人報告清算中的事務，依利害關系人的申請檢查清算環(huán)節(jié)，依據(jù)職權檢查公司財務狀況等。

（三）明確組成特別清算的機關

國外《公司法》規(guī)定公司執(zhí)行特別清算機關，由清算人、債權人會議及監(jiān)察委員組成。國外的清算機關構成，值得我國借鑒，筆者認為可以在我國的特別清算中這樣規(guī)定：

1、選擇清算委員會的構成機關時，應保留現(xiàn)有的選任方法，然后再增加一些規(guī)定：若在清算過程中，發(fā)生重要事由，法院有權解任清算人，同時法院要補選清算人。

2、重視債權人會議的地位，明確債權人會議的職權，明確規(guī)定債權人的會議具有召集權、表決權和監(jiān)督權。

（四）關于特別清算的程序。

特別清算程序是為保護債權人利益而設置的清算程序，這種清算程序在我國立法中的規(guī)定還存在較多缺陷。國外很多國家規(guī)定了實行特別清算的詳細內容，這些典型的特別清算程序可以為我國特別清算所用[8]。筆者根據(jù)國外關于特別清算的規(guī)定，進行了設置，如下：

1、法院發(fā)布命令需實行特別清算

應特別注意，若正在執(zhí)行普通清算，那么在特別清算命令被法院發(fā)布后，應立即停止普通清算。若未進行普通清算前，就已明確得知公司負債總額超過其資產，那么無需執(zhí)行普通清算，直接破產清算就可。

2、公司財產保全

在實行特別清算前，申請人要向法院申請，對公司財產進行保全，法院則要依據(jù)申請人的申請或者依職權決定如何保全公司財產，有關單位要在特別清算開始前及時執(zhí)行對公司財產保全的有關措施。

3、特別清算的開始及有關程序的中止

國外在公司法中明確規(guī)定了特別清算開始及有關程序中止的規(guī)定，這些具體的規(guī)定使特別清算更加完善，我國應該在相關立法中借鑒這些成熟的規(guī)定。筆者參考了日本給公司法中關于特別清算開始及有關程序中止的規(guī)定，選取了其中適合我國公司的相關規(guī)定，如下：第一，當存在特別清算申請，且法院認為有必要實行特別申請時，要立刻終止中止破產程序、或和解程序；第二，特別清算命令被法院發(fā)布后，公司應該進行登記，如在本公司及分公司所在地的登記所進行登記，這時，公司不能在申請破產或和解，也不能強制執(zhí)行公司財產的分配；第三，規(guī)定債權人的債權時效，通常這樣為兩個月，即自特別清算撤銷登記日或清算完結登記日起2個月內中止。

4、選任特別清算機關

在法院和公司債權人對清算事務的干預上，特別清算程序與普通清算程序存在著的不同。執(zhí)行特別清算時，法院和公司債權人要對清算的各項事務進行積極的干預；而普通清算僅由法院實行消極監(jiān)督，公司仍擁有較大自主選擇權。因此，應對特別清算機構的選任進行逐步的完善。要在普通清算機關的基礎上，增加債權人會議和監(jiān)察委員，并通過債權人會議，由公司全體債權人選出的監(jiān)督機關。

今后在公司立法中要對債權人會議做出明確的規(guī)定，同時要明確特別清算的各清算機關的構成。

5、執(zhí)行特別清算。

a.在使用普通清算的規(guī)定，添加特別清算的規(guī)定。

b.在特別清算中，會特別規(guī)定一些內容—妥善保管公司財產。

c.債權協(xié)定。在債務清償方面，使清算人與債權人會議達成一種和解契約。協(xié)定時，要求債權人出席人數(shù)過半，且必須經(jīng)過有效的表決后，結果才有效。行使表決權債權人的要達到總債權3/4以上，表決結果經(jīng)過法院認可后，才對所有債權人發(fā)生效力。

d.債務的清算。公司應依據(jù)權額比例對其債務進行清償，依法享有優(yōu)先受償權的債權人要依法優(yōu)先受償。

四、結束語

《公司法》對公司的設立、運行及終止進行有效的監(jiān)督和控制，在終止公司環(huán)節(jié)的清算中發(fā)揮著重要作用。只有合理、有效的清算才能公司的終止程序有條不紊的順利進行。作為公司解散后必須進行的核心環(huán)節(jié)，非破產清算應指導公司，依照相關法律規(guī)定有序的退出市場。因此，必須不斷探索非破產清算中的問題，借鑒國外成功經(jīng)驗，探索完善非破產清算立法的有效途徑。

參考文獻

[1]張瓔.我國公司解散與清算法律制度的不足及完善[J].華東政法學院學報，2011（02）：115-118

[2]蒙連圖.論我國公司非破產清算種類規(guī)定的不足及其完善[J].經(jīng)濟與社會發(fā)展，2013（11）：96-101

[3]李燕.對我國公司終止的有關法律規(guī)定的反思[J].中國政法大學學報， 2013（22）：98-103

[4]杜景林，盧諶譯.《德國股份法·德國有限責任公司法·德國公司改組法·德國參與決定法》，中國政法大學出版社，2013（14）：115-118

[5]張嬌，虞振威.論公司非破產清算義務人的確立及責任承擔[J].特區(qū)經(jīng)濟，2012（34）：98-103

[6]徐蓉.公司非破產清算中保護債權人利益的法律思考[J].社會科學研究，2013（14）：109-120

[7]王孟榮.對我國公司非破產清算若干法律問題的思考[J].特區(qū)經(jīng)濟，2013（12）：112-134

[8]張民安.董事對公司債權人承擔的侵權責任[J].民商法學周刊，2013（10）：98-101