胡世華

一、專利國際保護的重要性

1.專利的概念

專利法中規(guī)定：本法所稱的發(fā)明創(chuàng)造是指發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計。發(fā)明，是指對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術(shù)方案。實用新型，是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案。外觀設(shè)計，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應用的新設(shè)計。

2.專利的特性

專利具有時效性。按照專利法規(guī)定，發(fā)明專利自申請日起保護二十年；實用新型及外觀設(shè)計自申請日起保護十年。同時專利具有地域性，在哪個國家提出申請并授權(quán)專利權(quán)后，就在哪個國家受到保護。在中國提出的申請，在美國不能受到保護；在美國提出的申請，在加拿大也無法受到保護。

3.國際專利保護的重要性

隨著科技的進步和經(jīng)濟的發(fā)展，產(chǎn)業(yè)競爭已形成了國際化、知識化、白熱化、有序化的格局，而專利保護在產(chǎn)業(yè)國際競爭中起到導向、借鑒和保護作用。中國企業(yè)在國際市場上，頻頻遭遇知識產(chǎn)權(quán)壁壘。入世后，中國大陸企業(yè)在電池、摩托車、彩電、DVD、計算機、路由器、芯片、手機等很多領(lǐng)域都遭遇了國外、海外企業(yè)的專利攻擊。在某些領(lǐng)域，加入這種攻擊的國外企業(yè)在持續(xù)增加。例如，在彩電領(lǐng)域，2002至2004年間，法國、美國、加拿大、韓國、日本企業(yè)陸續(xù)對中國企業(yè)發(fā)起了專利攻擊。在DVD領(lǐng)域，來我國收取專利費的國外企業(yè)也在持續(xù)增加，在國外DVD權(quán)利人的打壓下，中國大批本土DVD企業(yè)已經(jīng)開始陷入困境。如深圳寶安區(qū)DVD工廠已經(jīng)從140多家銳減至35家左右。

知識產(chǎn)權(quán)目前已成為國際競爭中非常重要的一個因素，我國企業(yè)如果想在激烈的國際競爭中站穩(wěn)腳跟，必須加強國際專利保護。

二、國外專利申請保護的途徑

1.國外專利申請的途徑

申請國外專利，目前有兩種途徑，一種是巴黎公約途徑，一種是PCT途徑，第三種為直接向國外提出申請。

a）通過巴黎公約途徑申請：基于已提交的中國專利申請，自申請日起12個月內(nèi)向《巴黎公約》其他成員國提交專利申請。

b）通過PCT途徑申請：可自優(yōu)先權(quán)日起12個月內(nèi)提交一份PCT國際申請，在優(yōu)先權(quán)日起30個月或31個月后指定PCT成員國國家階段

c）直接提交國外申請：此途徑通常針對申請國既非巴黎公約成員國，也非PCT條約成員國的情形，或者盡管已過專利申請優(yōu)先權(quán)期限，但是申請尚未公開情形。

值得注意的是，通過巴黎公約或直接向國外提出專利申請，通過此途徑向國外提交申請前，需先向中國專利局提交保密審查。如果保密審查程序順利，此時申請周期可能比PCT程序公開前進入國家略短。

2.PCT途徑與巴黎公約途徑的區(qū)別

目前在中國，企業(yè)采取PCT途徑申請專利的較多，相對巴黎公約進入國外的好處在于：

a）進入國家階段的時間長給申請人充分的決策時間、降低風險、節(jié)省費用。在此期間內(nèi)申請人可以利用國際檢索和國際初步審查程序?qū)υ搶＠暾埆@得專利授權(quán)的可能性進行初步評估，并結(jié)合技術(shù)發(fā)展情況和市場前景等因素確定是否要到具體國家去申請?？梢詫θ肆?、物力和財力進行合適配置。如果同時進入多個國家，巴黎公約就要在12個月內(nèi)籌集到進入多個國家的大筆申請費用而通過PCT途徑則有充分的時間籌集資金。

b）一表多國，辦理方便。只須提交一份國際申請，即能得到一個可在多個國家生效的國際申請日，就可以向多個國家申請專利，而不必向每一個國家分別提交專利申請，為專利申請人向外國申請專利提供了方便。

c）進入國家階段前提供報告，參考價值大，降低風險、節(jié)省費用。國際專利申請要經(jīng)過國際檢索單位的國際檢索可以在進入其它國家之前得到一份高質(zhì)量的。該國際檢索報告給出一篇或多篇現(xiàn)有技術(shù)文件使得專利申請人既可以了解現(xiàn)有技術(shù)的狀況又可以初步判斷發(fā)明是否具備授予專利的前景。如果國際申請經(jīng)過了國際初步審查專利申請人還可以得到一份國際初步審查單位做出的高標準的國際初步審查報告。如果該國際初步審查報告表明，該發(fā)明不具備新穎性、創(chuàng)造性和工業(yè)實用性，則專利申請人可以考慮不再進入國家階段，以便節(jié)省費用。如果專利申請的授權(quán)條件不充分，進入多個申請國后均被駁回，將會損失較大。

d）繳費手續(xù)簡捷。只需向受理局而不是向所有要求獲得專利保護國家的專利局繳納專利申請費用，簡化了繳費手續(xù)。

三、專利國際保護的問題預防與應對

因國際競爭中的專利發(fā)揮的舉足輕重的作用，以及國外專利申請所需要花費的費用巨大，因此筆者建議，企業(yè)在進行國外專利申請前，應做好以下準備工作。

1.競爭情報研究與風險控制

產(chǎn)品研發(fā)前，通過系統(tǒng)的專利檢索分析，開展競爭對手情報研究，對于同行業(yè)在目標市場國的專利情況，要做到心中有數(shù)，同時根據(jù)檢索的競爭對手的專利布局，有目的有重點的布局自己的專利申請，占領(lǐng)專利高地。

產(chǎn)品出口前，就計劃出口的產(chǎn)品，進行海外專利預警風險分析，梳理在目標市場國是否存在高相關(guān)專利，并根據(jù)目標市場國的法律環(huán)境，分析產(chǎn)品出口后，是否存在侵權(quán)風險。對于可能存在的高風險專利，專利權(quán)人應做好應對準備，分析高風險專利是否可以被無效掉，同時圍繞高風險專利布局多個包圍專利。同時也應做好專利談判許可的準備。

2.布局優(yōu)勢專利

加大研發(fā)創(chuàng)新力度，布局優(yōu)勢專利，布局有價值的專利。如果有可能，盡量將自己的專利與行業(yè)標準聯(lián)系起來。有了這些優(yōu)勢專利，后續(xù)在與競爭對手的抗衡中，才可以實現(xiàn)與競爭對手平等對話，達到許交叉許可，提高競爭籌碼的目的。

3.危機處理

公司中的法律部分，在產(chǎn)品出口時，或者參加展會時，應充分預估目標市場國可能出現(xiàn)的專利危機，尤其是美國、德國這樣專利保護手段強硬的國家，加入遇到展會查抄、337調(diào)查等危機，切不可抱有僥幸心理，或者采用退縮必然的態(tài)度，應積極應對，必要時可以向行業(yè)協(xié)會或者政府尋求幫助。