李小鋒

【摘要】闡述了施工合同的特點，簡明歸納了施工合同在建設項目管理中的意義和作用，就《建設工程施工合同》實施中經常引起歧義和糾紛的若干條款，以及工程實施和履約實踐中常出現的問題進行列示和分析，提出建筑工程施工合同簽訂中應予特別注意的相關問題。

【關鍵詞】施工合同 簽訂 注意事項

一、建設工程施工合同概念

合同是當事人之間設立、變更、終止民事關系的協議，建設工程施工合同是發(fā)包人與承包人就完成具體工程項目的建筑施工，設備安裝，工程保修等工作內容，確定雙方權利和義務的協議。建設工程施工合同是建設工程的主要合同之一，其標的物是將設計圖紙變?yōu)闈M足功能、質量、進度、投資等預期目的的建筑產品。它與其他建設工程合同一樣是雙務有償合同，在訂立時應遵守自愿、公平、誠實信用等原則。

施工合同有如下特點：

（1）合同標的物的特殊性

施工合同標的物是各類建筑產品，建筑產品是不動產，建造過程中往往受到自然條件、地質水文條件、社會條件、人為條件等因素的影響。這些因素決定了每個施工合同標的物不同于工廠批量生產的產品，它具有單件性的特點。因為建筑產品的單件性，使其施工合同“標的物”相互間具有不可替代的特殊性。

（2）合同內容復雜性、涉及面廣

建筑產品的施工生產復雜，造成了施工合同條款內容多、涉及面廣。雖然施工合同的當事人只有兩方，但履行過程中涉及的主體都遠遠超過兩方，內容的約定還需與其他相關合同相協調，如設計合同、供貨合同、本工程或者與本工程有關的其他施工合同等。

（3）合同履行期限的長期性

建筑物的施工由于結構復雜、建筑材料類型多、工作量大，使得工期都較長。較長的合同期內，雙方履行義務往往會受到不可抗力、履行過程中法律法規(guī)政策的變化、市場價格的浮動等因素的影響，必然導致合同的內容約定、履行管理都很復雜。

二、施工合同在建設項目管理中的作用

合同在建設項目管理過程中正在發(fā)揮越來越重要的作用，具體來講，合同在建設項目管理過程中的作用主要體現在如下幾個方面：

1、施工合同確定了工程實施和工程管理的三大主要目標-質量、價格、工期，是合同雙方在工程中各種經濟活動的依據。

2、施工合同規(guī)定了雙方的經濟關系。

合同規(guī)定了雙方在合同實施過程中的經濟責任、利益和權利。從根本上說合同雙方的利益是不一致的：承包商的目標是盡可能多地取得工程利潤，增加收益，降低成本。發(fā)包方的目標是以盡可能少的費用完成盡可能多的、質量盡可能高的工程。合同是調節(jié)雙方關系和目標的主要手段，它規(guī)定了雙方的責任和權益，雙方都可以利用合同保護自己的利益，限制和制約對方。一份完善的合同應該體現雙方經濟責權利關系的平衡。如果不能保持這種平衡，則往往孕育著合同一方的失敗或者整個工程的失敗。

3、施工合同是工程過程中雙方的最高行為準則。合同雙方都要遵循約定的行為準則，以受到法律的保護，避免或減少違約行為。

4、合同是工程實施過程中雙方爭執(zhí)解決的依據。爭執(zhí)的判定以合同作為法律依據；爭執(zhí)的解決方法和解決程序同樣是根據合同約定。

三、建筑工程施工合同簽訂中應該注意的問題

在建設實施過程中加強施工合同管理、重視施工合同簽訂對減少甲乙雙方糾紛，順利施工工程起著十分重要的作用。在具體的工程實施和履約實踐中應注意以下問題：

1、簽訂施工合同的主體合法性。

在施工合同商簽過程中，時有分公司出面簽訂合同。在此必須弄清楚分公司和子公司的法律地位及其主體的合法性，從而判定簽訂的合同是否有效。

分公司是與總公司或本公司相對應的一個概念。分公司是總公司下屬的直接從事業(yè)務經營活動的分支機構或附屬機構。雖然分公司有公司字樣，但它不是真正意義上的公司。因為分公司不具有企業(yè)法人資格，不具有獨立的法律地位，不獨立承擔民事責任。

子公司是與母公司相對應的法律概念。子公司是指一定比例以上的股份被另一公司所擁有或通過協議方式受到另一公司（母公司）實際控制的公司。子公司具有法人資格，可以獨立承擔民事責任，這是子公司與分公司的重要區(qū)別。只有具有法人資格，可以獨立承擔民事責任的主體簽署的合同才有效，才能受法律保護。

2、容易引起合同雙方各取其意的“場地”條款

（1）《建設工程施工合同》專用條款中發(fā)包人工作“將施工所需的水、電、電訊線路接至施工場地時間、地點和供應要求，施工場地與公共道路的通道開通時間和要求”中對“施工場地”填寫表示含糊，特別是非單體建筑施工，對“場地”的理解承發(fā)包雙方更是各取其意：發(fā)包方認為水、電、路達到施工區(qū)域界內任何地方即可；承包方認為施工場地應該指單體建筑的施工位置。在合同簽訂時明確場地的具體地點。

（2）《建設工程施工合同》專用條款中發(fā)包人供應的材料設備的到貨地點，一般寫成：“材料送到現場”。但有些工地現場范圍極大，送貨方只要送進工地圍墻，就理解為“送到現場”，而收貨方理解成“材料送到操作現場”，否則要求增加二次搬運費。商簽合同時同樣應該明確具體位置。

3、《建設工程施工合同》專用條款中“合同價款及調整”

本條款推薦的三種確定合同價款的方式中，若雙方約定采用固定價格合同，則應在專用條款內約定清楚固定價款包含的工作范圍、內容、風險范圍和風險費用的計算方法，在約定的范圍內合同價款不再調整。約定范圍以外的合同價款調整方法，也應當在本條款內明確，以避免日后糾紛。

若雙方約定采用可調價格合同，通用條款明確的合同價款調整因素包括：

（1）法律、行政法規(guī)和國家有關政策變化影響合同價款；

（2）工程造價管理部門公布的價格調整；

（3）一周內非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計超過8小時；

（4）雙方約定的其他因素。例如：經批準的設計變更；經審定批準除修正錯誤外的施工組織設計、施工方案變更；超過雙方約定幅度的市場價格變化；清單項目特征或工程數量的偏差；超過雙方約定的風險范圍及幅度；費用索賠事件或發(fā)包人負責的其他情況等。

合同中只有調整因素而無調整方法是不夠的，合同條款中應該明確這些因素各自的調整方法。當然，在確認調整方法時應字斟句酌，不產生歧義。現舉例如下：

某些工程為了簡化招標或簽訂合同，無論采用清單或者定額計價模式，都愿意將基礎深度在一定范圍內包干。比如說：本工程價款已包含6米以內的基礎深度，如實際深度超過6米按實進行調整。這種寫法會造成兩個方面的爭議，一是工程項目為部分基礎深度超過6米、部分基礎深度遠小于6米，其深度平均值小6米，這種情況是否可以調整？二是超過6米怎么調，是只調大于6米的部分呢，還是大于6米的基礎全部重新計算再減去原來6米的計價，增加其價差呢？類似問題如果簽訂合同中闡述明確了，結算時就不會產生分歧。

對于可調價材料特別是涉及金額較大且價格變化頻率快的鋼材、水泥，其調價的方式更應明確具體。有的合同表述為“按造價管理部門同期發(fā)布的《造價信息》價格進行調整”，筆者遇到類似此類條款均造成了結算爭議隱患。由于說法太籠統，而工程施工時間跨度都不會太短，“同期”指某一期還是幾期，幾期價格不一又怎么辦？如果明確寫成“按基礎和主體結構施工期間當地造價管理部門同期發(fā)布的《造價信息》各期價格的算數平均值為準進行調整”，就不會出現分歧。

4、《建設工程施工合同》專用條款中“發(fā)包人供應材料設備的結算方法”

當前市場上主材由甲方供應的情況比較普遍，但這方面合同約定規(guī)范性不夠。在本條款中最好對材料交接驗收、計量辦法和結算扣回價格的計算方式、方法，扣回時間等達成共識。

5、《建設工程施工合同》專用條款中對于不可抗力的約定往往是寫“按照通用條款”，而通用條款對施工周期中發(fā)生較常見的風、雨、雪、洪、震等自然災害及其程度未作說明，要求按照專用條款的約定來認定。雙方應在合同中對可能發(fā)生的風、雨、雪、洪、震等自然災害程度應予以量化。如多少級以上的大風，幾度以上的地震，持續(xù)多少時間達到多少毫米的降水、降雪等確定為不可抗力。

6、竣工結算的時限

國家建設主管部門要求工程價款結算辦理時限嚴格按照《建設工程價款結算暫行辦法》文件規(guī)定和合同約定執(zhí)行，合同簽訂時應予以注意。

7、質量保修金的返還

在施工合同文本中關于質保金的返還，為發(fā)包人在質量保修期滿后多少天內將剩余保修金和利息返還承包人。這種約定是很不明確的，因為各分部工程的質保期不一樣，以質量保修期滿后多少天內返還的約定方式顯然存在問題。因此，在簽訂施工合同時，要明確約定某一期限內返還哪些分部工程的質保金。

四、結束語

建設工程施工合同管理是建設工程造價管理的重要組成部分，是規(guī)范建筑市場的重要內容之一。建設工程施工合同體現了發(fā)包方和承包方的管理目標和經濟利益關系，是雙方進行工程管理具有法律效力的主要文件依據。合同簽訂時首先要注意對方的資格和履約能力，再就是具體條款商簽應該避免含糊籠統，對涉及權利義務的條款要詳細約定，不使用歧義詞語，有時合同的一字之差，意思則大相徑庭。承發(fā)包雙方必須在合同的簽訂時字斟句酌，做到嚴肅、嚴密，才能更好的維護自身的權益，減少合同爭議，順利地實施工程建設。