趙洋

摘要：國有企業(yè)經(jīng)歷了由計劃經(jīng)濟到市場經(jīng)濟的轉(zhuǎn)型，同時經(jīng)過數(shù)年市場經(jīng)濟的洗禮，已經(jīng)初步適應(yīng)了市場經(jīng)濟環(huán)境并逐步建立起適合本身發(fā)展的運營管理模式，但由于長期處于計劃經(jīng)濟體制下，國有企業(yè)法制建設(shè)相對薄弱、法律風(fēng)險意識與契約意識不強，合同管理不夠規(guī)范等，造成越來越多的經(jīng)濟糾紛案件的發(fā)生，因此加強國有企業(yè)風(fēng)險防范機制的建設(shè)，提高全員法律風(fēng)險意識已提到國有企業(yè)管理的議事日程上。

關(guān)鍵詞：法律風(fēng)險；法律風(fēng)險防控機制

風(fēng)險管理在二十世紀(jì)50年代的歐美已經(jīng)逐步形成，但其發(fā)展并不平坦，而在二十世紀(jì)80年代后，以眾多企業(yè)在發(fā)展過程中忽略其的存在而導(dǎo)致紛紛破產(chǎn)的血的教訓(xùn)的案例中向前邁進著。有著里程碑標(biāo)志的就是美國國會于2002年出臺的《薩班斯-奧克斯利法案》。該法案的出臺，使得眾多企業(yè)開始重視風(fēng)險管理，尤其該法案第404條款中，加強企業(yè)內(nèi)部控制管理，加強法律風(fēng)險管理等條款的頒布，使企業(yè)風(fēng)險管理的進程更向前邁出了一大步。在我國，類此于銀廣廈的崩盤、中航油的巨額虧損，均反映出我國企業(yè)法律風(fēng)險防控意識的薄弱。所以法律風(fēng)險防范問題已成為各國企業(yè)運營和發(fā)展所面臨的重大課題，亟需建立一套適合企業(yè)發(fā)展的法律風(fēng)險防控機制，依法治企刻不容緩。

一、企業(yè)法律風(fēng)險的概念及特征

（一）企業(yè)法律風(fēng)險的概念

風(fēng)險的概念從不同角度，定義也有所不同，但在學(xué)術(shù)上對風(fēng)險的定義為預(yù)期與未來實際結(jié)果發(fā)生差異而帶來負(fù)面后果的可能性。而企業(yè)法律風(fēng)險，是指由于企業(yè)外部法律環(huán)境的不確定性或由于包括企業(yè)自身在內(nèi)的法律主體未按照法律規(guī)定或未按照合同約定有效行使權(quán)利、履行義務(wù)而對企業(yè)造成負(fù)面法律后果的可能性。

（二）企業(yè)法律風(fēng)險的特征

企業(yè)作為獨立法人實體，可以將企業(yè)風(fēng)險分為財務(wù)風(fēng)險、自然風(fēng)險、運營風(fēng)險和法律風(fēng)險。其中前三種風(fēng)險分別以資金交易、不可抗力和市場環(huán)境為特征，而法律風(fēng)險主要是企業(yè)是否遵照國家地方行業(yè)的法律法規(guī)執(zhí)行，如未執(zhí)行，需承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。它與企業(yè)所面臨的前三種風(fēng)險既有聯(lián)系又有區(qū)別。因此其具有以下特征：

1、企業(yè)法律風(fēng)險產(chǎn)生的根源是法律本身。主要是由于企業(yè)外部法律環(huán)境的不確定性等。一方面指法律和行政執(zhí)法力度的強弱，另一方面指法律的出臺、修訂和廢止以及行政執(zhí)法狀況的變化。但是并非所有的法律因素都會導(dǎo)致企業(yè)的法律風(fēng)險，只有那些對企業(yè)產(chǎn)生負(fù)面影響的法律因素才會最終給企業(yè)帶來法律風(fēng)險。由此可見法律風(fēng)險的產(chǎn)生離不開規(guī)范企業(yè)行為的各類法律法規(guī)，以及與企業(yè)發(fā)生法律關(guān)系的各類主體。

2、企業(yè)在運營過程中的各個環(huán)節(jié)都存在法律風(fēng)險。法律貫穿著企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的全過程，從企業(yè)設(shè)立到企業(yè)終止，都有相應(yīng)的法律進行規(guī)范。同時法律也規(guī)范著企業(yè)與政府、企業(yè)與企業(yè)、企業(yè)與消費者以及企業(yè)內(nèi)部的關(guān)系。所以企業(yè)作為法律規(guī)范的主體之一，只要其行為涉及法律規(guī)定，就有可能存在法律風(fēng)險。因此企業(yè)需要對經(jīng)營管理的全過程進行法律風(fēng)險監(jiān)控，建立高效的法律風(fēng)險防范體系，達到風(fēng)險可控的目的，從而保障企業(yè)持續(xù)健康發(fā)展。

3、企業(yè)面對存在的法律風(fēng)險最終發(fā)生時，必須承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。通常企業(yè)法律風(fēng)險發(fā)生導(dǎo)致的后果主要包括企業(yè)承擔(dān)民事責(zé)任、行政責(zé)任以及刑事責(zé)任。企業(yè)承擔(dān)民事責(zé)任主要表現(xiàn)為賠禮道歉、賠償經(jīng)濟損失、支付違約金、消除傷害等等。行政責(zé)任主要是由于企業(yè)違反政府或監(jiān)管機構(gòu)的有關(guān)管理規(guī)定而被行政管理機關(guān)處以罰款、沒收違法所得、吊銷經(jīng)營執(zhí)照等。而刑事責(zé)任發(fā)生在企業(yè)的行為觸犯刑法時，依法被人民法院判處刑罰，主要表現(xiàn)為企業(yè)判處罰金、法定代表人判刑的“雙罰制”。

4、企業(yè)存在于經(jīng)濟社會中，必定面臨著諸多風(fēng)險，所以企業(yè)所面臨的法律風(fēng)險也和其他風(fēng)險息息相關(guān)。企業(yè)的法律風(fēng)險具有特有的法律特征但是法律風(fēng)險并不是與其他風(fēng)險截然分開的，它們之間具有緊密的聯(lián)系。

二、當(dāng)前國有企業(yè)法律風(fēng)險分析

雖然國家已經(jīng)建立了國資委，并頒布了《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理條例》、《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》等行政法規(guī)，使國有企業(yè)依法治企水平有了較大改觀，但仍存在以下問題：

一機構(gòu)不健全、職責(zé)劃分不清、從業(yè)人員業(yè)務(wù)水平有待提高

主要表現(xiàn)在：一是組織機構(gòu)不健全，職責(zé)不清，職能不強。一些國有企業(yè)尚未建立專門的法律部門，大多隸屬于辦公室或經(jīng)營管理部門，沒有相應(yīng)的話語權(quán)，往往法律工作人員難以從根本上介入企業(yè)的經(jīng)營決策、項目論證、工程招投標(biāo)等重要經(jīng)營活動，往往是出現(xiàn)法律糾紛時，才會想到法律的重要性，以及法律人員在其中的作用。二是法律工作人員往往為兼職，并且自身法律專業(yè)知識也不強，取得企業(yè)法律顧問資質(zhì)的人員就更少得可憐了。

二缺乏法律和契約意識、合同糾紛增加

主要表現(xiàn)在：一是企業(yè)員工對法律重視不夠，造成法律意識薄弱，導(dǎo)致合同行為風(fēng)險加大。表現(xiàn)為一些國有企業(yè)的經(jīng)營管理人員缺乏必要的法律常識，在簽訂和履行合同中存在實體上及程序上的諸多問題，規(guī)范化程度不高，在合同標(biāo)的、文本格式、履行方式等方面存在不少法律漏洞。二是合同審查審批不嚴(yán)謹(jǐn)、不周密，違約責(zé)任條款欠缺或者不全。當(dāng)前，有的企業(yè)簽訂合同時，缺乏對合同主體的事前審查，科學(xué)論證及周密調(diào)研，再加之風(fēng)險意識淡?。挥械慕?jīng)營人員不按規(guī)辦事等等，導(dǎo)致合同權(quán)利、義務(wù)設(shè)定不準(zhǔn)確，特別是造成違約責(zé)任條款殘缺不全等。這樣一旦對方違約或鉆合同條款的漏洞，就會使企業(yè)陷入不便，從中造成相應(yīng)的損失。

三、建立企業(yè)法律風(fēng)險防控機制

企業(yè)法律風(fēng)險防控機制是企業(yè)對法律風(fēng)險進行的一系列評價、控制、監(jiān)控與處理的系統(tǒng)。企業(yè)法律風(fēng)險防控機制的基本原則是以事前預(yù)防為主，以事中處理和事后補救為輔。建立法律風(fēng)險防控機制的目的是要通過企業(yè)在經(jīng)營管理的各個環(huán)節(jié)中，全過程地發(fā)現(xiàn)、識別、分析、控制和處理公司面臨的各項法律風(fēng)險，從中制定、實現(xiàn)相應(yīng)的應(yīng)對措施，使該風(fēng)險被控制在企業(yè)所能接受的范圍內(nèi)，實現(xiàn)企業(yè)承擔(dān)的法律風(fēng)險與經(jīng)營收益相均衡。因此有效的法律風(fēng)險防控應(yīng)具備以下內(nèi)容：一是企業(yè)要設(shè)立總法律顧問，然后確認(rèn)其在企業(yè)日常經(jīng)營管理中的核心地位，尤其在法律風(fēng)險控制中。二是組建專業(yè)的管理團隊，推動企業(yè)法律顧問對企業(yè)法律風(fēng)險控制機制的主導(dǎo)作用。建立和完善企業(yè)法律顧問制度。三是通過風(fēng)險分析評估、控制管理、監(jiān)控更新構(gòu)建法律風(fēng)險的防控機制。建立法律風(fēng)險的防控機制要注意增強法律風(fēng)險控制的主動性、前瞻性、計劃性和時效性。通過風(fēng)險分析評估、風(fēng)險控制管理、風(fēng)險監(jiān)控更新三個主要階段進行法律風(fēng)險防控。三個階段既相互獨立，又相互聯(lián)系、協(xié)同作用，共同構(gòu)成科學(xué)的動態(tài)閉環(huán)運行體系，通過落實規(guī)則制度、流程管理、組織結(jié)構(gòu)、職能劃分和資源配置為風(fēng)險防控機制提供基礎(chǔ)保障。