王梓

隨著時代的進(jìn)步，企業(yè)的發(fā)展也置身于瞬息萬變、日趨激烈的市場競爭中，往往競爭與風(fēng)險并存。放眼現(xiàn)代社會，各種風(fēng)險最終表現(xiàn)為法律風(fēng)險。下面為企業(yè)家們深入解讀目前常見的一些法律風(fēng)險。

不蓋章、不簽字，合同照樣可以成立？

雙方簽合同，一方簽字蓋章，另一方?jīng)]有，合同成不成立？雙方都沒簽字蓋章，合同又能否成立？一般都會認(rèn)為是不成立的，但其實，答案是“不一定”。

我國合同法體現(xiàn)的是形式自由。因此，哪怕合同的形式存在缺陷，合同也是可以成立的。比如規(guī)定合同中應(yīng)該簽字蓋章，但是沒有簽字蓋章，一方履行了主要義務(wù)，另一方接受了，合同就成立?；蛘哒f沒有簽字蓋章，一方履行了主要義務(wù)，另一方簽字蓋章，合同也成立，以買賣合同為例，賣方交貨給買方，買方接受，合同成立，買方打款給賣方，合同也成立。

1988年，某商場老總派屬下和一家服裝廠簽買賣服裝的合同，老總跟屬下交代得很清楚：你跟對方談好以后要明說，對方先簽字蓋章，合同一式兩份，拿回來我審查，如果覺得可以，我們簽字蓋章，然后把合同寄給對方，他們再發(fā)貨。這位屬下也是如此跟服裝廠說明的，在對方簽字蓋章后，他把合同一式兩份拿回來呈給老總。不過情況有變，商場老總并沒簽字蓋章，誰知對方竟然把貨發(fā)過來了，于是商場方立馬送出電報：貴方突然發(fā)貨，我方表示很驚訝。服裝廠回電：你方只管銷售，我方不會不管。在這種情況下，商場方銷售了這批服裝，但只賣出一部分，就把這部分的貨款交給了服裝廠，然而服裝廠提出疑義：你們應(yīng)該把整筆貨款給我們，怎么只給其中一部分？商場的解釋是：我銷售多少就給你多少。也就是說，商場方的意思是，他們是代銷。后來發(fā)生了糾紛，商場說是代銷，服裝廠說是購銷。現(xiàn)在來分析這個案例很簡單，雙方以實際行動追認(rèn)了合同，但關(guān)鍵在于追認(rèn)的是什么樣的合同？是代銷合同。為什么？因為電報中提道：你方只管銷售，我方不會不管。意思就是，銷售不出去我方承擔(dān)。這就是代銷。因此，一方?jīng)]有簽字蓋章，甚至有時候雙方都沒簽字蓋章，合同照樣成立。

而且，買賣合同不談錢照樣可以成立。在四川成都生意火爆的飯館排隊吃飯，會遇到這樣的場景：你坐著喝茶，擦皮鞋的會過來問需不需要擦皮鞋，即使你不回答他，只是很矜持地把腳遞給他，合同其實已經(jīng)成立了。這個過程中就沒有談錢，沒有談錢合同照樣成立。那錢怎么辦？他擦完以后，你問多少錢？他說200塊。你的反應(yīng)是，搶錢啊。但反過來，你說兩分錢，也不行。這個價該怎么定？合同法規(guī)定，這種沒有確認(rèn)且協(xié)商不成的，就按交易習(xí)慣來，交易習(xí)慣出自市場價格，比如綜合價格，兩塊錢就是兩塊錢，即使鬧上法庭也是兩塊錢。

“表見代理”加大企業(yè)風(fēng)險，如何防范這種風(fēng)險？

表見代理制度使企業(yè)的風(fēng)險大大增加了。

何謂“表見代理”？合同法第49條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?！睆淖置嫔侠斫猓氨硪姶怼本褪菑谋砻嫔峡?，這些行為是有權(quán)代理的?？蓪嶋H上，一些“表見代理”是無權(quán)代理，這種無權(quán)代理主要包括以下幾種情況：一是沒有授權(quán)的代理，比如辦公室主任拿了老總的公章，老總根本不同意，這是未經(jīng)授權(quán)的代理；二是超越代理權(quán)的代理，老總讓屬下賣50根鋼材，結(jié)果他賣了100根，超越了代理權(quán)；三是代理權(quán)終止后的代理。

舉個例子，大概六七年前，某金融機(jī)構(gòu)的代辦人已被辭退，但有些手續(xù)還沒辦全，該代辦人繼續(xù)以這個身份吸收存款，存款最后卻沒進(jìn)入該金融機(jī)構(gòu)，他個人卷走了。在當(dāng)時，這就構(gòu)成了表見代理，該金融機(jī)構(gòu)只能買單?？梢?，表見代理使企業(yè)的風(fēng)險大大增加了。

企業(yè)怎么防止表見代理的風(fēng)險呢？

表見代理確實需要特別注意，公司要核查章程、核實手續(xù)等。另外，合同公章的管理非常重要，包括相關(guān)銷售人員的管理、介紹信的控制等，這需要公司內(nèi)部建立一整套嚴(yán)密的預(yù)防系統(tǒng)。

一般訴訟時效是兩年

關(guān)于訴訟時效，企業(yè)一定要注意最高法院的司法解釋。

有一個前不久發(fā)生的案例，某債務(wù)人一直拖欠某金融機(jī)構(gòu)的借款，當(dāng)時，這家金融機(jī)構(gòu)的訴訟時效已過。隨后，該機(jī)構(gòu)又向債務(wù)人發(fā)出催款通知，債務(wù)人也在通知上簽收了，但法院仍然認(rèn)為訴訟時效已過，駁回了這家機(jī)構(gòu)的訴訟請求。

最高人民法院司法解釋曾規(guī)定，訴訟時效過了以后、催款通知并簽收的，訴訟時效重新計算。但是這條規(guī)定存在爭議，簽收是不是說明對方表示會繼續(xù)還款？其實，我們無法通過“簽收”得出這個結(jié)論。過去只是簽收就重新計算，現(xiàn)在不行了。司法解釋22條規(guī)定，簽收方一定要作出同意履行義務(wù)或自愿履行義務(wù)的意識表示后，訴訟時效才會重新計算。因此，企業(yè)要特別注意新規(guī)定。

雙方簽訂協(xié)議，結(jié)果乙公司拿了協(xié)議卻不履行義務(wù)，甲公司能不能告他？如果乙公司還沒有到約定期限就明確發(fā)傳真對甲公司說不履行義務(wù)，這種履行期限還沒屆滿就表示不履行義務(wù)，或以行為表明不履行的，可以馬上起訴他。換一種情況，如果6月底乙公司應(yīng)該交貨的，可他沒有交，甲公司要給對方合理的催告，就是說，在乙公司能夠?qū)崿F(xiàn)合同目的的情況下，甲公司不能馬上解除合同，否則他也要承擔(dān)責(zé)任。假如在合理的催告期內(nèi)，對方仍沒履行義務(wù)，就可以解除合同，并追究對方的違約責(zé)任。

一般的訴訟時效是兩年，法律有特別規(guī)定的除外，這些是特殊訴訟時效，比如寄存財務(wù)只有一年，就是說，甲把東西寄放在乙處，讓乙保管，乙卻丟失了，訴訟時效只有一年。（編輯/可敬）