【條文內(nèi)容】

勞務(wù)派遣暫行規(guī)定

第一章 總則

第一條 為規(guī)範(fàn)勞務(wù)派遣，維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，促進(jìn)勞動(dòng)關(guān)係和諧穩(wěn)定，依據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》（以下簡稱勞動(dòng)合同法）和《中華人民共和國勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》（以下簡稱勞動(dòng)合同法實(shí)施條例）等法律、行政法規(guī)，制定本規(guī)定。

律師解讀

本條沿用勞動(dòng)合同法第一條，明確立法目的是規(guī)範(fàn)勞務(wù)派遣，維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，促使勞動(dòng)關(guān)係和諧穩(wěn)定，以勞動(dòng)者利益為主導(dǎo)。

【條文內(nèi)容】

第二條 勞務(wù)派遣單位經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，企業(yè)（以下稱用工單位）使用被派遣勞動(dòng)者，適用本規(guī)定。

依法成立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等合夥組織和基金會(huì)以及民辦非企業(yè)單位等組織使用被派遣勞動(dòng)者，依照本規(guī)定執(zhí)行。

律師解讀

本條明確勞務(wù)派遣的適用範(fàn)圍。用工單位包括企業(yè)、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等合作組織和基金會(huì)以及民辦非企業(yè)單位等組織。

在適用範(fàn)圍上，本條規(guī)定的勞務(wù)派遣用工單位範(fàn)圍，未將勞動(dòng)合同法第二條規(guī)定的同樣適用該法的「國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體」納入，對(duì)上述單位特別網(wǎng)開一面，正如人社部勞動(dòng)關(guān)係司負(fù)責(zé)同志答記者問所陳述：「機(jī)關(guān)事業(yè)單位編制外用工問題將隨著改革不斷深化和法律的不斷完善逐步加以妥善解決，本規(guī)定沒有將其使用勞務(wù)派遣用工納入適用範(fàn)圍。下一步，我們將統(tǒng)籌考慮，協(xié)調(diào)推進(jìn)，逐步予以規(guī)範(fàn)?！?/p>

法律是統(tǒng)治者的遊戲規(guī)則，不服不行啊。

【條文內(nèi)容】

第二章 用工範(fàn)圍和用工比例

第三條 用工單位只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上使用被派遣勞動(dòng)者。

前款規(guī)定的臨時(shí)性工作崗位是指存續(xù)時(shí)間不超過6個(gè)月的崗位；輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動(dòng)者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動(dòng)者替代工作的崗位。

用工單位決定使用被派遣勞動(dòng)者的輔助性崗位，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定，並在用工單位內(nèi)公示。

律師解讀

「勞動(dòng)合同法修正案」明確了勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)充形式，只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施，前兩款是照抄修正案。「臨時(shí)性」、「替代性」比較容易量化，但「輔助性」是涉及主觀評(píng)價(jià)，不容易認(rèn)定，本條對(duì)「輔助性」崗位認(rèn)定的程式作出了規(guī)定，因此各用人單位在確定「輔助性」工作崗位時(shí)一定要依程序而為，否則會(huì)有違法之虞。

【條文內(nèi)容】

第四條 用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，使用的被派遣勞動(dòng)者數(shù)量不得超過其用工總量的10%。

上述所稱用工總量是指用工單位訂立勞動(dòng)合同人數(shù)與使用的被派遣勞動(dòng)者人數(shù)之和。

計(jì)算勞務(wù)派遣用工比例的用工單位，是指依照勞動(dòng)合同法和勞動(dòng)合同法實(shí)施條例，可以與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同的用人單位。

律師解讀

「勞動(dòng)合同法修正案」規(guī)定：用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，不得超過其用工總量的一定比例，具體比例由國務(wù)院勞動(dòng)行政部門規(guī)定。本條文是根據(jù)修正案對(duì)使用的被派遣勞動(dòng)者數(shù)量作出明確規(guī)定，明確了比例的計(jì)算方式。

這點(diǎn)對(duì)於勞務(wù)派遣單位及用工單位的影響可謂「巨大」，實(shí)際操作中是一道無法規(guī)避量化的紅線，需要各企業(yè)及早、全面規(guī)劃用工方式並指定調(diào)整計(jì)畫。

【條文內(nèi)容】

第三章 勞動(dòng)合同、勞務(wù)派遣協(xié)議的訂立和履行

第五條 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依法與被派遣勞動(dòng)者訂立2年以上的固定期限書面勞動(dòng)合同。

律師解讀

本條與勞動(dòng)合同法第五十八條的規(guī)定一樣。

但是公佈條文將「徵求意見稿」中「經(jīng)雙方協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動(dòng)合同」條文刪除，是否意味著不需要簽署無固定期限合同？這是實(shí)踐中大家關(guān)心且困惑的問題，目前的公佈條文對(duì)此完全不做規(guī)定，只能留待各地法院去自由發(fā)揮了。

【條文內(nèi)容】

第六條 勞務(wù)派遣單位可以依法與被派遣勞動(dòng)者約定試用期。勞務(wù)派遣單位與同一被派遣勞動(dòng)者只能約定一次試用期。

律師解讀

用工單位注意，用工單位與派遣員工之間沒有勞動(dòng)關(guān)係，因此，不存在「試用期」。對(duì)於派遣員工是否合適崗位需要，如果短期考察不適任需要退回，只能在與勞務(wù)派遣單位的「協(xié)定」中明確約定，請(qǐng)注意「派遣協(xié)定」的簽署。

【條文內(nèi)容】

第七條 勞務(wù)派遣協(xié)定應(yīng)當(dāng)載明下列內(nèi)容：

（一）派遣的工作崗位名稱和崗位性質(zhì)；

（二）工作地點(diǎn)；

（三）派遣人員數(shù)量和派遣期限；

（四）按照同工同酬原則確定的勞動(dòng)報(bào)酬數(shù)額和支付方式；

（五）社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的數(shù)額和支付方式；

（六）工作時(shí)間和休息休假事項(xiàng)；

（七）被派遣勞動(dòng)者工傷、生育或者患病期間的相關(guān)待遇；

（八）勞動(dòng)安全衛(wèi)生以及培訓(xùn)事項(xiàng)；

（九）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)荣M(fèi)用；

（十）勞務(wù)派遣協(xié)議期限；

（十一）勞務(wù)派遣服務(wù)費(fèi)的支付方式和標(biāo)準(zhǔn)；

（十二）違反勞務(wù)派遣協(xié)議的責(zé)任；

（十三）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞務(wù)派遣協(xié)議的其他事項(xiàng)。

律師解讀

本條告訴勞務(wù)派遣單位和用工單位「派遣協(xié)定」應(yīng)該包含哪些內(nèi)容，各位的「派遣協(xié)議」都「應(yīng)當(dāng)」根據(jù)此條文進(jìn)行修改了。

切記、切記！

【條文內(nèi)容】

第八條 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)對(duì)被派遣勞動(dòng)者履行下列義務(wù)：

（一）如實(shí)告知被派遣勞動(dòng)者勞動(dòng)合同法第八條規(guī)定的事項(xiàng)、應(yīng)遵守的規(guī)章制度以及勞務(wù)派遣協(xié)定的內(nèi)容；

（二）建立培訓(xùn)制度，對(duì)被派遣勞動(dòng)者進(jìn)行上崗知識(shí)、安全教育培訓(xùn)；

（三）按照國家規(guī)定和勞務(wù)派遣協(xié)議約定，依法支付被派遣勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬和相關(guān)待遇；

（四）按照國家規(guī)定和勞務(wù)派遣協(xié)議約定，依法為被派遣勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，並辦理社會(huì)保險(xiǎn)相關(guān)手續(xù)；

（五）督促用工單位依法為被派遣勞動(dòng)者提供勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)安全衛(wèi)生條件；

（六）依法出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明；

（七）協(xié)助處理被派遣勞動(dòng)者與用工單位的糾紛；

（八）法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的其他事項(xiàng)。

律師解讀

明確勞務(wù)派遣單位對(duì)派遣員工承擔(dān)的義務(wù)，律師認(rèn)為需要將這些義務(wù)納入用工單位與派遣公司的「派遣協(xié)議」中。

這樣一旦發(fā)生糾紛，可以各司其職、明確責(zé)任，避免推諉。

【條文內(nèi)容】

第九條 用工單位應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同法第六十二條規(guī)定，向被派遣勞動(dòng)者提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇，不得歧視被派遣勞動(dòng)者。

律師解讀

勞動(dòng)合同法第六十二條規(guī)定，用工單位應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)：（一）執(zhí)行國家勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動(dòng)條件和勞動(dòng)保護(hù)；（二）告知被派遣勞動(dòng)者的工作要求和勞動(dòng)報(bào)酬；（三）支付加班費(fèi)、績效獎(jiǎng)金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇；（四）對(duì)在崗被派遣勞動(dòng)者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn)；（五）連續(xù)用工的，實(shí)行正常的工資調(diào)整機(jī)制。用工單位不得將被派遣勞動(dòng)者再派遣到其他用人單位。

本條文刪除了原「徵求意見稿」第十三條「同工同酬」的規(guī)定，僅增加了「不得歧視被派遣勞動(dòng)者」的規(guī)定。本律師感覺明顯是降低了「同工同酬」的標(biāo)準(zhǔn)，取消了什麼是「同工同酬」的細(xì)化標(biāo)準(zhǔn)，而且，從舉證責(zé)任上分析，似乎「同工同酬」的舉證責(zé)在於用工單位，而「歧視」的舉證責(zé)任視乎劃給了派遣員工，這不能不視為是強(qiáng)勢用工單位在條文修改方面的一個(gè)勝利。

（未完待續(xù)）