吳律師：

楊某我們小區(qū)的業(yè)主之一。半年前，楊某無視《小區(qū)業(yè)主協(xié)議》中已明確規(guī)定“未經(jīng)業(yè)主委員會和物業(yè)公司同意，業(yè)主不得擅自改動房屋共有部分結(jié)構(gòu)”，在其居住的復式樓頂，加建了一層房屋以及假山、泳池等，甚至有的地方已超出墻體90公分。不僅外觀與整個小區(qū)的構(gòu)建極不協(xié)調(diào)，還因懸空造成安全隱患，使得我們出入都是提心吊膽。我們曾多次要求楊某恢復原狀，但均遭拒絕，理由是其尚未造成任何損害，而我們的擔心純屬多余，況且其占用的只是其自家房頂，我們無權(quán)干涉。請問：楊某的說法對嗎？

讀者：呂秀珍等業(yè)主

呂秀珍等讀者：

楊某的說法是錯誤的，其應當恢復原狀。

一方面，楊某侵犯了業(yè)主的共有權(quán)。《最高人民法院關(guān)于審理建筑物區(qū)分所有權(quán)糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第三條第（一）項規(guī)定：“建筑物的基礎(chǔ)、承重結(jié)構(gòu)、外墻、屋頂?shù)然窘Y(jié)構(gòu)部分，通道、樓梯、大堂等公共通行部分，消防、公共照明等附屬設(shè)施、設(shè)備，避難層、設(shè)備層或者設(shè)備間等結(jié)構(gòu)部分”，歸業(yè)主共有。即楊某所占用的雖是其居住房屋的樓頂，但該樓頂并非等于是其“自家房頂”，其擅自獨占，顯然是化共有為私有，從而妨害了其他業(yè)主權(quán)利的行使。另一方面，楊某無權(quán)私自加層并改變樓頂結(jié)構(gòu)?！督忉尅返谄邨l規(guī)定：“改變共有部分的用途、利用共有部分從事經(jīng)營性活動、處分共有部分，以及業(yè)主大會依法決定或者管理規(guī)約依法確定應由業(yè)主共同決定的事項，應當認定為物權(quán)法第七十六條第一款第（七）項規(guī)定的有關(guān)共有和共同管理權(quán)利的‘其他重大事項?！奔礂钅臣咏ǚ课?、假山、泳池，必須經(jīng)過全體業(yè)主許可，其未經(jīng)許可而為之，不僅明顯與之抵觸，也違反了《小區(qū)業(yè)主協(xié)議》中的約定。且因其改變建筑設(shè)計已造成安全隱患，即使尚未釀成后果，也應受到建筑管理部門的處罰。再一方面，你們有權(quán)要求恢復原狀。《解釋》第十四條規(guī)定：“ 建設(shè)單位或者其他行為人擅自占用、處分業(yè)主共有部分、改變其使用功能或者進行經(jīng)營性活動，權(quán)利人請求排除妨害、恢復原狀、確認處分行為無效或者賠償損失的，人民法院應予支持。”即如果楊某拒不拆除，你們有權(quán)通過業(yè)主委員會或物業(yè)服務公司提起訴訟來維權(quán)。

吳律師

江西省興國縣人民法院 顏東岳

郵編：342400電話：13707022635

派遣工受傷，工傷賠償標準可以“就高不就低”

吳律師：

我曾與一家勞務派遣公司簽訂為期三年的勞務派遣合同，并被派往外省一家企業(yè)工作。半年前，我在企業(yè)上班時，不慎被正在調(diào)運的貨物砸傷，不僅花去13萬余元的醫(yī)療費用，還被勞動能力鑒定委員會評定為勞動能力障礙程度七級。由于公司和企業(yè)均未為我辦理工傷保險，致使我無法從工傷保險機構(gòu)獲取相關(guān)待遇。而企業(yè)表示我是公司派去的，自然應當由公司擔責；公司則認為企業(yè)才是真正的用工單位，公司與我之間只是類似中介的關(guān)系，其最多只能與企業(yè)分攤責任，且盡管企業(yè)所在地的醫(yī)療補助金、傷殘就業(yè)補助金等標準高于公司所在地，但也只能按公司所在地的標準計算。請問：公司的說法對嗎？

讀者：楊秀蘭

楊秀蘭讀者：

公司的說法是錯誤的，其不僅應當獨自承擔賠償責任，而且相關(guān)費用也必須按企業(yè)所在地的標準計算。

一方面，公司難辭其咎?！豆ｋU條例》第六十二條規(guī)定：“依照本條例規(guī)定應當參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標準支付費用?！逼渲刑岬匠袚熑蔚闹黧w為“用人單位”。那么，在勞務派遣單位與用工單位之間，究竟誰是“用人單位”呢？實際上《勞動合同法》第五十八條已經(jīng)作出明確界定，即“勞務派遣單位是本法所稱用人單位，應當履行用人單位對勞動者的義務?！币簿褪钦f，盡管你是在作為用工單位的企業(yè)上班，但公司才是你真正的用人單位，只有公司才必須承擔為你辦理工傷保險的法定義務，其未能履行，自然也就必須向你承擔“按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標準支付費用”的責任。另一方面，就費用的計算你有權(quán)“就高不就低”?！秳趧雍贤ā返诹粭l定：“勞務派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的，被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件，按照用工單位所在地的標準執(zhí)行。”國務院《勞動合同法實施條例》第十四條則已更加明確的指出：“勞動合同履行地與用人單位注冊地不一致的，有關(guān)勞動者的最低工資標準、勞動條件、職業(yè)危害防護和本地區(qū)上年度職工月平均工資標準等事項，按照勞動合同履行地的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行；用人單位注冊地的有關(guān)標準高于勞動合同履行地的有關(guān)標準，且用人單位與勞動者約定按照用人單位注冊地的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行的，從其約定?！奔茨憧梢园凑掌髽I(yè)所在地的相關(guān)標準向公司索要賠償。

吳律師

江西省興國縣人民法院研究室 顏梅生（筆名袁梅、程成）

郵編：342400電話：13707071715

接受來路不明的汽車抵債，當心也會釀成犯罪

吳律師：

因鐘某向我妹妹借款8萬元后一直未還，我妹妹曾多次上門索要。鐘某見實在躲不過，遂于五個月前將一輛半新舊的轎車，交給我妹妹說是抵債。我妹妹見鐘某無法提供有關(guān)手續(xù)，雖已猜知來路不明，但覺得如果不要，鐘某也不可能還錢，真是“不要白不要”，加之認為無論轎車是怎么來的，自己均沒有參與其中活動，即使有什么事也不會牽扯到自己，便同意了以車抵債。誰知，近日我妹妹卻被法院判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣五萬元，還將轎車收繳后還給了被盜車主。這到底是怎么回事？

讀者：陳麗娟

陳麗娟讀者

法院的判決是正確的，因為你妹妹已構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪。

該罪是指明知是犯罪所得而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的行為。且只要實施了其中的任何一種行為便能構(gòu)成該罪?！蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院關(guān)于辦理與盜竊、搶劫、詐騙、搶奪機動車相關(guān)刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條第（一）項規(guī)定，明知是盜竊、搶劫、詐騙、搶奪的機動車，而買賣、介紹買賣、典當、拍賣、抵押或者用其抵債的，依照刑法第三百一十二條的規(guī)定，以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪定罪，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金。你妹妹的行為是與之吻合的：一方面，你妹妹明知轎車來路不明。姑且不論你妹妹當時已經(jīng)猜到，即使沒有猜到，根據(jù)公安部《機動車登記規(guī)定》第三十八條第（八）項之規(guī)定，如果鐘某沒有提供以下依據(jù)之一，也應推定你妹妹應當知道：1、銷售單位開具的銷售發(fā)票或國外購買的翻譯文本；2、人民法院出具的已經(jīng)生效的調(diào)解書、裁定書或者判決書以及相應的協(xié)助執(zhí)行通知書；3、仲裁裁決書和法院出具的協(xié)助執(zhí)行通知書；4、繼承、贈予、中獎和協(xié)議抵償債務的相關(guān)文書和公證機關(guān)出具的公證書；5、資產(chǎn)主管部門的批準文件；6、全國統(tǒng)一的機動車銷售發(fā)票和該部門出具的調(diào)撥證明；7、國家機關(guān)出具的調(diào)撥證明；8、保險公司出具的《權(quán)益轉(zhuǎn)讓證明書》；9、修理單位開具的更換發(fā)動機、車身、車架發(fā)票。另一方面，鐘某、你妹妹屬于以車抵債。該罪中的抵債，包括將被盜搶的機動車交付用于抵償債務和接受其抵償債務的行為，你妹妹的行為當屬“接受其抵償債務”。

吳律師

江西省興國縣人民法院 顏東岳

郵編：342400 電話：13707022635

大學畢業(yè)戶口回遷農(nóng)村，能否參與分配征地補償款？

吳律師：

我的戶口原在農(nóng)村村民小組，后因考入一所高校，戶口隨之遷往而成為非農(nóng)業(yè)人口。大學畢業(yè)后，我將戶口遷了回原籍。雖性質(zhì)仍為非農(nóng)業(yè)人口，但我三年來一直靠從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)、養(yǎng)殖為生，并履行了水利興修、道路開通與維護等集體義務。半年前，因市政建設(shè)之需，村民的部分田、土、山被征收，村民小組由此獲得征地補償款200余萬元。在分配土地征收補償款時，許多村民認為我的戶籍雖在組內(nèi)，但戶口性質(zhì)屬于非農(nóng)業(yè)人口，不具有農(nóng)村集體土地承包經(jīng)營權(quán)，因而喪失了集體經(jīng)濟組織成員資格，將我排除在補償款分配名單之外。請問：我究竟能否參與分配土地補償款？

讀者:朱欽蓮

朱欽蓮讀者:

你有權(quán)參與分配土地補償款。

一方面，大學畢業(yè)生并不必然喪失農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員資格。就農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員資格的認定，一般必須考慮戶籍、實地生產(chǎn)生活、履行村民義務、生存保障依賴四個要素。在這四個要素中，戶籍是集體經(jīng)濟組織為其成員提供的人口管理上的歸屬保障，實際生產(chǎn)生活是集體經(jīng)濟組織為其成員提供的生活來源保障，履行村民義務對應的是享受村民待遇，即戶籍、實地生產(chǎn)生活、履行村民義務三者歸根結(jié)底都是為了生存需要，都是生存保障依賴的具體表現(xiàn)形式。因此，應當把生存保障依賴作為判斷一個人是否具有農(nóng)村集體經(jīng)濟組織成員資格的實質(zhì)標準，戶籍、實地生產(chǎn)生活、履行村民義務作為輔助標準。而你在戶口回遷之后，從實質(zhì)上看，一直沒有得到城鎮(zhèn)人口的基本生活保障，生存保障依賴靠從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)、養(yǎng)殖；從輔助標準上看，你是在當?shù)厣a(chǎn)生活且履行了作為村民的公共義務，故應視為具有集體經(jīng)濟組織成員資格。另一方面，大學畢業(yè)仍可享有農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)?！掇r(nóng)村土地承包法》第二十六條規(guī)定：“承包期內(nèi)，發(fā)包方不得收回土地。承包期內(nèi)，承包方全家遷入小城鎮(zhèn)落戶的，應當按照承包方的意愿，保留其土地承包經(jīng)營權(quán)或者允許其依法進行土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)。”即已經(jīng)確定了“增人不增地，減人不減地，承包方以戶為單位（經(jīng)營權(quán)屬于農(nóng)戶家庭,而不屬于某一個家庭成員）”的基本原則。你考入大學后，雖變?yōu)榉寝r(nóng)業(yè)人口，但僅僅是家庭成員中的一人轉(zhuǎn)為非農(nóng)戶口，所在家庭仍在承包村民小組的土地，以責任田、土為基本生活保障，尤其是在畢業(yè)在后，你已再次融入其中，這些決定了你的土地承包經(jīng)營權(quán)并未喪失，自然也就有資格享受本集體經(jīng)濟組織成員的待遇，分得土地補償款。

吳律師

江西省興國縣人民法院 廖春梅

郵編：342400電話：13133771817

兒子“落戶”女方家，也必須贍養(yǎng)親生母親

吳律師：

我是一名農(nóng)村婦女。七年前，我兒子與兒媳談婚論嫁時，女方家要求兒子必須在其家“落戶”，我們對此均無異議。如今，由于丈夫已經(jīng)去世五年，而我年屆七十，身體很差，甚至連生活也難以自理，家中又一貧如洗，故急需兒子給予經(jīng)濟上的幫助和生活上的照顧?？蓛鹤诱J為其已屬于女方家庭成員，與我之間雖有血緣關(guān)系，但已沒有贍養(yǎng)的義務，因而對我不聞不問，對我的請求也置之不理。請問：兒子的做法對嗎？

讀者：李鳳姣

李鳳姣讀者：

你兒子的做法是錯誤的，其必須對你承擔贍養(yǎng)義務。

一方面，“落戶”女方家并不排斥對父母的贍養(yǎng)義務。雖然《婚姻法》第九條規(guī)定：“登記結(jié)婚后，根據(jù)男女雙方約定，女方可以成為男方家庭的成員，男方可以成為女方家庭的成員?！奔茨銉鹤幽械脚覠o可厚非且受法律保護，但這并不等于你和你兒子之間便因之沒有了包括贍養(yǎng)、繼承等與人身密切相關(guān)的權(quán)利義務。因為該法第二十一條同樣規(guī)定，子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務。子女不履行贍養(yǎng)義務時，無勞動能力的或生活困難的父母，有要求子女付給贍養(yǎng)費的權(quán)利。這是子女對父母的贍養(yǎng)義務，是以血緣關(guān)系的存在為前提。而你兒子“落戶”女方家成為女方家庭成員，并不能改變彼此早已客觀存在的血緣關(guān)系。另一方面，“落戶”女方家并非解除子女贍養(yǎng)義務的法定理由。根據(jù)我國現(xiàn)有法律規(guī)定，可以解除父母子女之間權(quán)利義務的法定情形，只有子女與養(yǎng)父母之間形成收養(yǎng)關(guān)系。但“落戶”女方家與收養(yǎng)并不屬于同一法律關(guān)系，因為收養(yǎng)是指領(lǐng)養(yǎng)他人不滿十四周歲的未成年子女，作為自己子女的民事法律行為。其對象只能是喪失父母的孤兒、查找不到生父母的棄嬰和兒童、生父母有特殊困難無力撫養(yǎng)的子女。而你兒子“落戶”女方家時并不屬于前述的未成年人，目的也只是婚配，而非領(lǐng)養(yǎng)。再一方面，你的要求符合于法有據(jù)?！独夏耆藱?quán)益保護法》第十三條規(guī)定：“贍養(yǎng)人應當履行對老年人經(jīng)濟上供養(yǎng)、生活上照料和精神上慰藉的義務，照顧老年人的特殊需要?！钡谄呤鶙l也指出“老年人與家庭成員因贍養(yǎng)、扶養(yǎng)或者住房、財產(chǎn)等發(fā)生糾紛，可以要求人民調(diào)解委員會或者其他有關(guān)組織進行調(diào)解，也可以直接向人民法院提起訴訟……人民法院對老年人追索贍養(yǎng)費或者扶養(yǎng)費的申請，可以依法裁定先予執(zhí)行?！奔茨阋髢鹤咏o予經(jīng)濟幫助、生活照顧的請求完全符合法律規(guī)定，如果兒子我行我素，你可以選擇前面所說的相應方式來維權(quán)。

吳律師

江西省興國縣人民法院 顏東岳

郵編：342400電話：13707022635

會車時未變近燈，導致?lián)p害必須賠償

吳律師：

三個月前的晚上，我駕駛?cè)喣ν熊嚮丶彝局?，遇黎某駕駛小車相向而來，由于其沒有將遠光燈變換為近光燈，致使我在強光下無法看清道路，雖然已經(jīng)減速，但還是連車帶人翻入了路邊水溝，左腿也因此骨折。事后，我曾要求黎某賠償醫(yī)療費用，但卻遭其拒絕，理由是其所駕小車與我的三輪摩托車并沒有絲毫接觸，造成如此后果，完全是源于我自己操作不當。請問：黎某的說法對嗎？

讀者：秦惠萍

秦惠萍讀者：

黎某的說法是錯誤的，其應當承擔主要賠償責任。

一方面，黎某的行為已具備承擔侵權(quán)損害民事賠償責任的構(gòu)成要件。一是黎某在會車時未變換車燈違法。因為《道路交通安全法實施條例》第四十八條規(guī)定，在沒有中心隔離設(shè)施或者沒有中心線的道路上，機動車遇相對方向來車，夜間會車應當在距相對方向來車150米以外改用近光燈，在窄路、窄橋與非機動車會車時應當使用近光燈。同時，相關(guān)法規(guī)還對違法使用車燈作出了明確處罰：（一）在夜間通過急彎路段、坡路、拱橋、人行橫道或者沒有交通信號燈控制的路口時，沒有交替使用遠近光燈示意的，罰款150元。（二）使用轉(zhuǎn)向燈不按法規(guī)規(guī)定的，在夜間沒有路燈、照明不良或者遇有霧、雨、雪、沙塵、冰雹等低能見度情況下行駛時，不按規(guī)定使用車燈的，罰款50元。（三）不按規(guī)定使用燈光的，記1分。而黎某恰恰是在會車中，沒有將遠光燈變換為近光燈；二是黎某存在過錯。雖然事故的發(fā)生，并非黎某所故意，其也不希望發(fā)生交通事故，但他應當預見自己拒不變光，會造成你視覺上的盲區(qū)，極易釀成交通事故，卻因疏忽大意而沒有預見，或者是已經(jīng)預見但輕信可以避免，即黎某具有主觀上的過失；三是你在客觀上已經(jīng)遭受損失；四是你的傷害與黎某沒有變光之間存在因果關(guān)系，即黎某沒有變光已直接導致你的視線受到嚴重影響，無法做出正確判斷，繼而連車帶人翻入水溝。另一方面，你必須自負一定責任。當你發(fā)現(xiàn)黎某沒有變光而又無法看清路面之后，只是減速繼續(xù)前行，而未采取更加有效的措施（如停車等待）以預防不測，即過于自信能夠彼此平安通行。而《侵權(quán)責任法》第二十六條已規(guī)定：“被侵權(quán)人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵權(quán)人的責任。”

吳律師

江西省興國縣人民法院顏東岳

郵編：342400電話：13707022635

構(gòu)成工傷，員工能否索要精神損害賠償金？

吳律師：

我所在公司車間的天花板因年久失修，隨時都有掉落的危險，但公司卻一直沒有采取措施排除險情。半年前，我在上班時，被突然脫落的天花板砸傷頭部，不僅釀成工傷還被鑒定為8級傷殘。事后，公司已向我支付醫(yī)療費、一次性傷殘補助金、傷殘就業(yè)補助金。而面對我索要精神損害賠償?shù)恼埱?，公司卻斷然拒絕，理由是我遭受工傷事故，只能按照《工傷保險條例》的規(guī)定享受相應的待遇，既然《工傷保險條例》并沒有規(guī)定精神損害賠償，我自然也就無權(quán)向公司索要。更何況，公司承擔的傷殘補助金中也已包含精神損害性質(zhì)。請問：公司的理由成立嗎？

讀者：楊笑茹

楊笑茹讀者：

公司的理由不能成立。

一方面，傷殘補助金不等于精神損害賠償金。精神損害賠償?shù)哪康脑谟趽嵛?，在于使受害人感到侵?quán)人受到了法律上應有的懲罰，感到自己所受的傷害得到某種程度的補償。工傷無疑會給受傷害職工帶來精神上的痛苦，心理上的創(chuàng)傷，尤其是造成殘疾，更會帶來打擊和精神上折磨。而傷殘補助金只是職工因喪失勞動能力導致的收入損失，與精神損害并無關(guān)聯(lián)。即本案公司不能拿已經(jīng)承擔傷殘補助金，來對抗精神損害賠償。另一方面，《工傷保險條例》并不排斥精神損害賠償。雖然《工傷保險條例》中沒有就精神損害賠償作出規(guī)定，但這并不等于其便否定了精神損害賠償。更何況《安全生產(chǎn)法》第四十八條規(guī)定：“因生產(chǎn)安全事故受到損害的從業(yè)人員，除依法享有工傷社會保險外，依照有關(guān)民事法律尚有獲得賠償?shù)臋?quán)利的，有權(quán)向本單位提出賠償要求。”《職業(yè)病防治法》第五十九條也指出：“職業(yè)病病人除依法享有工傷保險外，依照有關(guān)民事法律，尚有獲得賠償?shù)臋?quán)利的，有權(quán)向用人單位提出賠償要求?！彼鼈冎兴傅摹坝嘘P(guān)民事法律”，自然包含著《侵權(quán)責任法》和《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》，而其第二十二條、第十八條分別規(guī)定：“侵害他人人身權(quán)益，造成他人嚴重精神損害的，被侵權(quán)人可以請求精神損害賠償?！薄笆芎θ嘶蛘咚勒呓H屬遭受精神損害，賠償權(quán)利人向人民法院請求賠償精神損害撫慰金的，適用《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋》予以確定。”即公司必須就其明知危險存在卻拒不排除，以至造成你精神損害后果的行為買單。

吳律師

江西省興國縣人民法院 廖春梅

郵編：342400電話：13133771819

兩車違章致人損害，侵權(quán)責任如何確定？

吳律師：

不僅前，宋某乘坐袁某的摩托車時，摩托車右側(cè)與我逆向斜停在馬路邊的轎車發(fā)生碰撞，致宋某受傷。事故認定書認定：袁某對路面情況觀察不夠，遇險情未采取制動措施，是事故發(fā)生的主要原因；我逆向停車，妨礙其他車輛通行，是次要原因。宋某認為袁某與我的行為直接結(jié)合致其受傷，屬共同侵權(quán)，要求我們負連帶賠償責任。請問：我和袁某是否屬于共同侵權(quán)？

讀者衛(wèi)來

衛(wèi)來讀者：

最高法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第3條規(guī)定：二人以上共同故意或者共同過失致人損害，或者雖無共同故意、共同過失，但其侵害行為直接結(jié)合發(fā)生同一損害后果的，構(gòu)成共同侵權(quán)，應當依法承擔連帶責任；二人以上沒有共同故意或者共同過失，但其分別實施的數(shù)個行為間接結(jié)合發(fā)生同一損害后果的，應當根據(jù)過失大小或者原因力比例各自承擔相應的賠償責任。本案中，你的車當時處于靜止狀態(tài)，其本身不可能直接或必然引發(fā)事故及產(chǎn)生損害后果，你違章停車只是為事故的發(fā)生創(chuàng)造了條件。袁某的違章駕駛與你的違章停車只是間接結(jié)合導致了事故的發(fā)生，其緊密程度并沒有凝結(jié)為一個共同的侵權(quán)行為。也就是說，你和袁某對此次事故的發(fā)生既無共同故意也無共同過失，屬于無意思聯(lián)絡的數(shù)人侵權(quán)，不構(gòu)成共同侵權(quán)。因此，你和袁某不承擔連帶賠償責任，而應當各自按責任比例分別向宋某賠償。其中，袁某負主要賠償責任，你負次要賠償責任。

230031 合肥市清溪路13號 安徽警官職業(yè)學院 律師 潘家永