杜彬

一時之間，史上最嚴(yán)的交規(guī)、史上最嚴(yán)的欠薪入刑制度、史上最嚴(yán)的公車改革令紛至沓來。酒駕、醫(yī)療、食品安全危機(jī)等中國社會在轉(zhuǎn)型中暴露出的問題，似乎都尋到了迅速解決的方法。

“嚴(yán)”，將社會對立法的崇拜推向了一個新的高潮。

立法從嚴(yán)

朱元璋編制《大明律》，遵循古訓(xùn)“吾治亂世，非猛不可”的思想。后來清代的薛允升撰寫《唐明律合編》，逐條對比了唐律明律的量刑輕重，不僅開創(chuàng)了唐明律對比的先河，更為后世在某些方面延續(xù)“猛藥去疴，重典治亂”的思想起到積極的借鑒作用。

2011年5月，高曉松成為中國歷史上第一個因?yàn)樽眈{而被刑事處罰的公民。在此之前，醉酒駕駛不過是一般性的行政處罰。6個月過后，在媒體鋪天蓋地報道高曉松出獄的同時，相關(guān)部門統(tǒng)計(jì)的數(shù)據(jù)表明，中國全國范圍內(nèi)，因酒駕而引發(fā)的交通事故大大減少，查處酒后及醉酒駕駛機(jī)動車案件也大幅減少。

同期入刑的還有惡意欠薪。

在《刑法修正案（八）》中，“惡意欠薪罪”的出現(xiàn)大快人心。

隨后不久，從國務(wù)院到各級地方政府，以此為噱頭的法律法規(guī)接踵而至。

2012年8月1日，《抗菌藥物臨床應(yīng)用管理辦法》開始實(shí)施，要求建立抗菌藥物臨床應(yīng)用分級管理制度，區(qū)分為非限制使用、限制使用以及特殊使用三大門類。標(biāo)志著中國在抗菌藥物臨床應(yīng)用管理方面正式邁入法制化、制度軌道化。

2014年4月24日，十二屆全國人大常委會第八次會議審議通過了《環(huán)境保護(hù)法（1989）》修訂案，意味著從2015年1月1日起，環(huán)保部門對相關(guān)責(zé)任單位將可以采取按日連續(xù)計(jì)罰，罰款上不封頂?shù)奶幜P原則，并擁有直接關(guān)閉污染企業(yè)、查封扣押污染設(shè)施、行政代執(zhí)行等強(qiáng)力監(jiān)管手段的權(quán)力。

2014年7月，《中華人民共和國食品安全法（修訂法案）》通過第十二屆全國人大常委會第九次會議初次審議，向社會公開征集意見。修訂草案中接連使用了五個“最”，未來將實(shí)行最嚴(yán)格的全過程監(jiān)管制度、建立最嚴(yán)格的各方法律責(zé)任制度、對違法生產(chǎn)經(jīng)營者實(shí)行最嚴(yán)厲的處罰、對失職瀆職的地方政府和監(jiān)管部門實(shí)行最嚴(yán)肅的問責(zé)、對違法作業(yè)的檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)等實(shí)行最嚴(yán)格的追責(zé)，處處代表這部《食品安全法》破冰的決心。

但嚴(yán)法，未必都是良法。

一方面，在立法博弈的層層利益角逐下，為了擴(kuò)張部門權(quán)力而制定的法律法規(guī)不在少數(shù)；另一方面，輿情洶洶，失序的公共秩序在嚴(yán)刑峻法的禁錮之下，表現(xiàn)得急躁且不安。

在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域，公民的話語權(quán)被制約；在戶籍制度領(lǐng)域，人口的自然流動被制約。執(zhí)法者受利益驅(qū)動，使嚴(yán)法的“嚴(yán)”有了多重性意味。

而嚴(yán)刑峻法的直接后果之一，是削弱公眾對法律的認(rèn)同，令公眾絕望于法律、憤怒于法律，乃至對抗法律，導(dǎo)致群體間的激烈對抗。商鞅變法的特點(diǎn)之一就是嚴(yán)刑峻法，比如實(shí)行連坐等等，在變法后，秦國確實(shí)日漸強(qiáng)盛，秦始皇席卷天下，“序八州而朝同列”，厲行苛政，冀望于千世、萬世，然而“一夫作難而七廟隳，身死人手，為天下笑者”，亦不過十?dāng)?shù)年間。這也表明了嚴(yán)刑峻法作為一種手段，可以在短時間內(nèi)提升國力，如果將它作為治世之策，則后患無窮。

因此，重其所重，寬其所寬，重寬雙濟(jì)，才是立法慎刑的思維。

好意圖和壞結(jié)果

西方經(jīng)濟(jì)學(xué)說史上有一個非常獨(dú)特的議題：非意圖的結(jié)果。

如果從縱向制度演進(jìn)的角度出發(fā)，哈耶克給出了最好的解釋，他認(rèn)為：“社會科學(xué)試圖回答的問題之所以出現(xiàn)，僅僅是因?yàn)樵S多人的自覺行為造成了未經(jīng)設(shè)計(jì)的結(jié)果，是因?yàn)榭梢杂^察到不屬于任何人的設(shè)計(jì)結(jié)果的規(guī)則?！?/p>

按照這個邏輯，似乎對于“越嚴(yán)格的法律越難實(shí)施”又多了一層解讀。

2014年6月12日，距離“全球最嚴(yán)”《火電廠大氣污染物排放標(biāo)準(zhǔn)》執(zhí)行的最后期限還有19天，環(huán)保部開出了破紀(jì)錄的一筆罰單，對2013年脫硫設(shè)施存在突出問題的19家企業(yè)予以4.1億元處罰，其中不乏五大電力集團(tuán)的下屬子公司，以及華潤、中石油等央企子公司。

7月1日，《新華日報》發(fā)表文章稱，經(jīng)過一年半的整改準(zhǔn)備之后，全國各省市火電廠污染物排放均未能實(shí)現(xiàn)100%達(dá)標(biāo)。

這其中既有企業(yè)責(zé)任意識淡薄的因素，也受既有技術(shù)、工程、管理和運(yùn)行費(fèi)用的客觀限制。

以江蘇省環(huán)保廳驗(yàn)收的大唐南京發(fā)電廠為例，已經(jīng)通過審核的1、2號機(jī)組除塵設(shè)施及在線監(jiān)控系統(tǒng)，投入的整體技改造價高達(dá)1.2億元人民幣。對于更多的中小型火電廠來說，依靠投入數(shù)千萬甚至上億元的技術(shù)革新成本來完成環(huán)保改造的需求異常艱難。

即便維持觀望或違法的直接后果，很可能是企業(yè)將作為產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整的落后者最終被淘汰出局，但是面對高出違法成本幾成的守法成本，企業(yè)不得不打起小算盤。

在《火電廠大氣污染物排放標(biāo)準(zhǔn)》編制說明中算了一筆賬：到2015年，若都以石膏法安裝煙氣脫硫裝置，新機(jī)組安裝費(fèi)用約為170億元。以機(jī)組年運(yùn)行5000小時，每度電脫硫運(yùn)行費(fèi)用為0.015元計(jì)，到2020年新建火電機(jī)組煙氣脫硫裝置運(yùn)行費(fèi)用為286億元/年。

在中國高歌猛進(jìn)的煤價和火電行業(yè)的持續(xù)虧損面前，環(huán)保電價的落實(shí)也僅是杯水車薪。

除此之外，中國較高密度的火電廠設(shè)置，以及火電企業(yè)排污的取證困難，都增加了從嚴(yán)執(zhí)法的難度。層層重壓之下，企業(yè)寧愿鋌而走險。

天下之事，不難于立法，而難于法之必行。

與環(huán)保相關(guān)的法律，幾乎沒有一部能跳出中國執(zhí)行效果最差的法律隊(duì)列。不僅保護(hù)不了環(huán)境，境況反而每況愈下。

從1989年頒布第一部《中華人民共和國環(huán)境保護(hù)法》以來，水、森林、海洋、土壤等各個自然領(lǐng)域都接連設(shè)立了專門法。隨后，國務(wù)院及地方各級政府部門逐漸通過加大違法懲處力度，加大企業(yè)違法成本，約束企業(yè)樹立綠色生產(chǎn)的觀念。如果從法治的角度來說，這是具有積極意義的。

《環(huán)保法》的設(shè)立及實(shí)施，在反映中國法制困境方面，有著極其典型的代表意義：首先，它的違法成本由全民分擔(dān)，但是守法成本卻僅由企業(yè)承擔(dān)；其次，它受到權(quán)力設(shè)置的直接影響顯著；最后，在利益沖動缺失的天然前提下，參與者不能提起十分干勁兒。

良法為何難落地？還是離不開利益糾葛。

除此之外，嚴(yán)苛的法律和無關(guān)痛癢的執(zhí)政能力說明：只有法和罰是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。中國法治實(shí)踐所反映出的深層次問題，是行政干預(yù)對司法權(quán)力的嚴(yán)重制約。

北京在明律師事務(wù)所周濤律師認(rèn)為：“我們所見的行政權(quán)與司法權(quán)的關(guān)系，常常與憲政制度的規(guī)定背道而馳。在各級行政層面，行政權(quán)不僅無視司法權(quán)，而且通過其掌握的財政、人事等特權(quán)肆意地干涉司法權(quán)的事例比比皆是?！?/p>

要消除理想與現(xiàn)實(shí)的痛，中國改革急需尋求一個平衡行政權(quán)力的有效途徑。除了在立法環(huán)節(jié)就著眼于消除執(zhí)法難，更為重要的是，務(wù)必明確法權(quán)與行政權(quán)力的獨(dú)立性，務(wù)必維護(hù)法權(quán)大于行政權(quán)的地位，才能把法律精神堅(jiān)持到底。