摘 要 意思表示作為私法秩序下絕大多數(shù)法律關(guān)系的起點(diǎn)，是民法最基本的概念之一。而意思表示理論以私法自治為價(jià)值支撐，是法律行為制度的精華所在，三者為同質(zhì)關(guān)系。

關(guān)鍵詞 意思表示 法律行為 私法自治

一、意思表示的構(gòu)成要素

意思表示作為一種欲實(shí)現(xiàn)一定私法效果的人的行為，離開(kāi)了人身體的動(dòng)與靜（或謂思想交流）便難以實(shí)現(xiàn)。在意思表示理論發(fā)展早期，曾將意思表示與法律行為視為相同，盡管隨著民法理論的發(fā)展和完善，現(xiàn)已不再將意思表示與法律行為混為同義，但不可否認(rèn)，意思表示是法律行為的核心和本質(zhì)，是其最重要的構(gòu)成要素。意思表示構(gòu)成要件的瑕疵或欠缺直接影響乃至決定法律行為的效力，且當(dāng)意思表示出現(xiàn)瑕疵時(shí)，意思表示的構(gòu)成要素為案件處理提供了一個(gè)技術(shù)處理方法，有利于了解錯(cuò)誤的根源。另外筆者認(rèn)為研究意思表示的構(gòu)成要素，對(duì)于了解意思自治怎么發(fā)生作用，當(dāng)事人的意思怎么形成，考察意思表示的根源均有著十分重大的意義。由此可見(jiàn)，對(duì)意思表示構(gòu)成的分析研究是十分必要的，但在學(xué)術(shù)界和立法上均無(wú)一種統(tǒng)一的、系統(tǒng)體系完全一致的關(guān)于意思表示構(gòu)成的模式。

筆者認(rèn)為在考量意思表示時(shí)，應(yīng)將意思表示的構(gòu)成與意思表示的成立生效區(qū)分開(kāi)來(lái)，意思表示的構(gòu)成是研究一個(gè)意思表示的存在須在事實(shí)上由哪些要素構(gòu)成，而意思表示的成立生效則涉及對(duì)意思表示的構(gòu)成要素的法律評(píng)價(jià)與價(jià)值判斷問(wèn)題。所以從這個(gè)角度可把意思表示從邏輯上區(qū)分為兩大部分：事實(shí)要素和價(jià)值要素。如前所述，二者涉及兩大不同層次的問(wèn)題，價(jià)值要素是在事實(shí)要素的進(jìn)一步研究和探討。此兩大要素可以重疊交叉，但若不從邏輯上加以區(qū)分，將影響對(duì)意思表示本身的認(rèn)定。

1、事實(shí)要素，即構(gòu)成意思表示在事實(shí)上存在的要素，其是價(jià)值要素的一般前提，具體包括以下方面：

（1）內(nèi)心意愿

在事實(shí)要素中，只強(qiáng)調(diào)表意人內(nèi)心有無(wú)一項(xiàng)意愿，而不強(qiáng)調(diào)考查此項(xiàng)內(nèi)心意愿的對(duì)錯(cuò)，即只強(qiáng)調(diào)事實(shí)上的有無(wú)，而不對(duì)其進(jìn)行價(jià)值評(píng)判。之所以在事實(shí)要素中強(qiáng)調(diào)“內(nèi)心意愿”問(wèn)題，主要是在意思表示錯(cuò)誤時(shí)便于問(wèn)題的思考和解決，而在意思表示正確時(shí)則無(wú)甚影響。關(guān)于意思表示錯(cuò)誤，德國(guó)學(xué)者以薩維尼的錯(cuò)誤論為基礎(chǔ)，基于維護(hù)交易安全的目的以心理劃分為基準(zhǔn)創(chuàng)立了動(dòng)機(jī)錯(cuò)誤和表示錯(cuò)誤的二元構(gòu)成理論，劃分二者的方法論基礎(chǔ)在于錯(cuò)誤的發(fā)生階段不同。動(dòng)機(jī)錯(cuò)誤為意思形成階段的錯(cuò)誤，意思的形成，受許多不同考量因素的影響，包括表意人自身之需求、標(biāo)的物本身、意思表示之相對(duì)人等，形形色色，不一而足。就此些考量因素表意人認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤時(shí)，則意思形成發(fā)生錯(cuò)誤，被認(rèn)為系動(dòng)機(jī)錯(cuò)誤。表示錯(cuò)誤為意思表達(dá)階段發(fā)生錯(cuò)誤而致使意思與表示不一致，在德國(guó)私法上又被區(qū)分為表示行為的錯(cuò)誤，如誤說(shuō)、誤寫(xiě)等，及表示內(nèi)容的錯(cuò)誤，即從形式上看，表意人所說(shuō)或所寫(xiě)的應(yīng)該是他所欲的，但他認(rèn)為他的表示具有的意義是表示所沒(méi)有的，因而產(chǎn)生錯(cuò)誤。進(jìn)而認(rèn)為，表示錯(cuò)誤為意思與表示間之不一致，于交易上認(rèn)為重要者可產(chǎn)生對(duì)于合同效力的影響；而對(duì)于動(dòng)機(jī)錯(cuò)誤，則視其意思與表示間并無(wú)不一致，動(dòng)機(jī)僅是意思表示的出發(fā)點(diǎn)，是實(shí)施民事行為的起因，并非意思表示（法律行為）的內(nèi)容，故通常不給予有動(dòng)機(jī)錯(cuò)誤之表意人以救濟(jì)而不認(rèn)為系違反私法自治原則。由此可見(jiàn)，動(dòng)機(jī)錯(cuò)誤和表示錯(cuò)誤對(duì)法律行為的效力的影響是不同的，故對(duì)二者的區(qū)分判斷是十分必要的。但僅僅通過(guò)抽象概念的形成，在理論上尚能確定二者間之清晰界限，抽象出二者之不同。但在實(shí)踐中。由于涉及心理及動(dòng)機(jī)等相關(guān)問(wèn)題常常難以作出劃分。此時(shí)，“內(nèi)心意愿”的事實(shí)性存在就成為了一種首要的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)。上文中在對(duì)意思表示的構(gòu)成要素進(jìn)行考查時(shí)，我們看到現(xiàn)存有很多種觀點(diǎn)，各種觀點(diǎn)的差異在于對(duì)意思表示之主觀要素的理解上，即內(nèi)心意思究竟由哪些具體部分組成。筆者贊同意思表示應(yīng)由效果意思、表示意思、行為意思組成，認(rèn)為傳統(tǒng)民法中之所謂目的意思完全可被效果意思所吸收而歸于其中。因?yàn)槟康囊馑茧m然標(biāo)明了法律行為的具體內(nèi)容，但它在本質(zhì)上與效果意思所追求的目標(biāo)是一致的，即在經(jīng)濟(jì)上和精神上所要達(dá)到的效果被法律所確認(rèn)，故目的意思之要素內(nèi)容當(dāng)可被效果意思所涵攝吸收，而不必作為一個(gè)單獨(dú)的要素在意思表示中存在。而且效果意思本身只是表意人企圖發(fā)生被法律所認(rèn)可的法律效果之內(nèi)心意愿，至于是否被法律所認(rèn)可則要看是否符合法律行為的成立生效要件，換言之，法律行為成立前的內(nèi)心意愿本身對(duì)雙方當(dāng)事人無(wú)任何約束力，只有以一定方式表達(dá)于外部構(gòu)成意思表示，并符合相關(guān)法律規(guī)定時(shí)才產(chǎn)生拘束力，不符合法律規(guī)定者，同樣不產(chǎn)生拘束力。由此可見(jiàn)，將目的意思融入到效果意思中去，與效果意思的本質(zhì)內(nèi)涵及法律行為相關(guān)理論是一致的，不會(huì)產(chǎn)生意思表示理論上的盲點(diǎn)。

（2）表示方式

意思表示的表示行為需具有表現(xiàn)力。是是否具有表現(xiàn)力首先取決于意思表示的內(nèi)容是否具有法律價(jià)值，并非一切表示（身體的動(dòng)或靜）均是意思表示，只有載有能產(chǎn)生、變更、消滅一定法律關(guān)系的表示才具有法律價(jià)值，才有可能具有表現(xiàn)力，從而成為意思表示。但也并非所有的具有法律價(jià)值的表示均是有效的意思表示。有表現(xiàn)力的意思表示還須能為外人所感知否則將失去社會(huì)意義。意思表示能否為外人所感知，取決于表示方式。所謂表示方式，指為達(dá)到目的而實(shí)施行為的過(guò)程中所采取的各種方式和手段。在理論上，表示方式具體表現(xiàn)為以下兩種：明示和默示。明示即直接以語(yǔ)言文字或其它直接表意方式將內(nèi)在意思予以表達(dá)，從而使意思表示受領(lǐng)人直接從表示中獲知意思的內(nèi)容。默示指行為人以使人推知的方式間接表示其內(nèi)在意思的表示方式。此種意思表示方式內(nèi)容含蓄、不易為相對(duì)人所感知，故常造成爭(zhēng)論。一般情況下，沉默和其它行為是沒(méi)有表現(xiàn)力的。但特定的與意思表示相關(guān)的沉默與其它行為則具有意思表示的效力。具體包括依當(dāng)事人約定、法律擬制、習(xí)慣而定的特定行為與沉默。

2、價(jià)值要素

私法自治是民法之基本指導(dǎo)原則，而法律行為是達(dá)到私法自治的手段。法律行為的基本要義在于表意人依其意思表示而發(fā)生一定私法上之效果。 故法律行為之本質(zhì)特征必然要求意思表示是健全且無(wú)瑕疵的。在德國(guó)民法中，有瑕疵的意思表示可以分為意思表示不自由和意思與表示不一致（即非真實(shí)的意思表示）。由此可見(jiàn)，一個(gè)意思表示的成立、有效須符合三大價(jià)值目標(biāo)：健全、真實(shí)、自由。其中，“健全”涉及意思表示是否成立；“真實(shí)”和“自由”則是研究已成立的意思表示是否可生效。

（1）意思表示健全

在意思表示的構(gòu)成理論中，一個(gè)完整的意思表示須具備意思要素和表示要素，缺少其中任何一個(gè)，意思表示便不健全。在當(dāng)今世界各國(guó)實(shí)現(xiàn)私法自治和維護(hù)交易秩序兩種價(jià)值的協(xié)調(diào)中，大都采用意思主義和表示主義的折中原則。既然折中，也就必然會(huì)考慮一個(gè)具備效果意思、表示意思、行為意思和表示行為的意思表示，若缺少其中的一項(xiàng)或幾項(xiàng)，意思表示的效力均會(huì)受到影響；與此同時(shí)，還要對(duì)意思表示的表示方式加以規(guī)范，以保證意思表示的健全，進(jìn)而確保意思表示的成立。

（2）意思表示真實(shí)

意思表示真實(shí)就是要求外在表示與內(nèi)心意愿具有一致性，依造成此種不一致的原因的不同，可將其區(qū)分為意思表示故意不一致與意思表示非故意不一致兩種。前者包括三種，即游戲表示、真意保留、虛假表示。游戲表示是指表意人出于游戲的目的并預(yù)期他人可以認(rèn)識(shí)其表示欠缺真意而為意思表示。我國(guó)之《民法通則》、《合同法》對(duì)因表意人的故意而導(dǎo)致的意思與表示不一致的情形并未予以清晰區(qū)分，并在此基礎(chǔ)上作出明確規(guī)定，而是代之以“以合法形式掩蓋非法目的”，足見(jiàn)對(duì)意思表示理論研究的不細(xì)致，也反映了繼受大陸法系的不完整。至于意思與表示非故意的不一致，主要是德國(guó)法中的意思表示錯(cuò)誤的理論，上文中已有論述，在此不再詳述。

（3）意思表示自由

意思表示不健全和意思表示不一致均是表意人自身的原因造成的，表意人未受到外界的影響和干擾。而意思表示不自由是表意人在受到外力干擾的情況下所為的意思表示，其表示意思與其真意不一致的原因在于外界的影響和他人的干擾，故法律設(shè)定表意人對(duì)善意相對(duì)人不負(fù)信賴?yán)鎿p害賠償責(zé)任。但意思表示不自由又具有意思表示的外形，法律設(shè)定其表意人可以撤銷其意思表示而不是確定無(wú)效，依傳統(tǒng)民法和現(xiàn)行民法的規(guī)定，意思表示不自由主要有以下幾種：欺詐，指使人陷入錯(cuò)誤而為意思表示的故意行為。脅迫，指使相對(duì)人陷入恐怖而為意思表示的故意行為。乘人之危，乘他人處于危機(jī)之時(shí)而使其為不利于己的意思表示。

三、意思表示之價(jià)值考查

法諺云：民法乃是權(quán)利法。而民法是權(quán)利法又決定了其自治法性格。民法作為自治法，其建立在對(duì)人們自治能力的信任上，相信人們有認(rèn)識(shí)自己幸福的能力，相信人們有安排生活的能力與管理自己的能力。將安排生活、追求幸福的權(quán)利交給人民自己，交給我們每個(gè)人。在自治法中，一切都是自治的，一切均交由人們自己。在民法之下，一切皆自由，我們可以為了某種生活目標(biāo)，積極地投入社會(huì)中，與他人建立各種各樣的法律關(guān)系；當(dāng)我們?cè)诩ち业氖袌?chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中身心疲憊而想得到休整時(shí)，可以退出競(jìng)爭(zhēng)，退到一個(gè)風(fēng)平浪靜的地位。這一切都是在民法的關(guān)照之下完成。在《德國(guó)民法典》的“立法理由書(shū)”中提到，私法自治的意義在于法律給予每個(gè)人提供一種法律上的權(quán)力手段，并以此實(shí)現(xiàn)個(gè)人的意思。這就是說(shuō)，私法自治給個(gè)人提供一種受法律保護(hù)的自由，使個(gè)人獲得自主決定的可能性。而從根本上講，私法自治是一種法哲學(xué)理論，即人的意志可以依其自身的法則去創(chuàng)設(shè)自己的權(quán)利、義務(wù)。亦即在私法自治范圍內(nèi)，法律允許個(gè)人自由創(chuàng)設(shè)法律關(guān)系，只要不違反法之根本精神，個(gè)人的法律關(guān)系均可以其自己的意思，自由創(chuàng)設(shè)。當(dāng)事人的意志不僅是權(quán)利義務(wù)的淵源，而且是其發(fā)生的根據(jù)。而意思表示理論具有特定的形成基礎(chǔ)——承認(rèn)當(dāng)事人根據(jù)自己的意愿創(chuàng)設(shè)法律關(guān)系。尼泊德說(shuō)，意思表示理論的出發(fā)點(diǎn)是：“人有能力借助于他的各種意思表示，在他所屬的法律體系劃定的限度內(nèi)，形成他意愿投入的各種法律關(guān)系?！本C上所述，意思表示制度是民法私法自治理念的具體體現(xiàn)，它實(shí)現(xiàn)了當(dāng)事人的意思自主。意思表示和私法自治是同質(zhì)關(guān)系。

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（作者單位：重慶市公安局江北分局）