巖香甩

[摘 要] 葛蘭素史克中國公司的商業(yè)賄賂行為，再次讓我們反思“藥價虛高”背后的驚人內幕。然而我國藥事法規(guī)中《藥品管理法》與《藥品管理法實施條例》的規(guī)定，卻并不能很好的體現(xiàn)出對制藥企業(yè)（簡稱藥企）商業(yè)賄賂的有效規(guī)制。本文擬通過對“葛蘭素史克案”的分析，提出完善我國藥事法規(guī)的意見和建議。

[關鍵詞] 葛蘭素史克；商業(yè)賄賂；法律規(guī)制；藥事法規(guī)

中圖分類號：D922 文獻標識碼：A

2013年7月11日，公安部的一則通報爆出的一個藥品行業(yè)的行賄受賄事件。涉及此事件的主要廠家是葛蘭素史克（中國）投資有限公司（簡稱GSK中國），該公司利用賄賂手段謀求不正當?shù)母偁幁h(huán)境，為達到打通藥品銷售渠道、提高藥品售價等目的，利用旅行社等渠道，向政府部門官員、醫(yī)藥行業(yè)協(xié)會和基金會、醫(yī)院、醫(yī)生等行賄，導致藥品行業(yè)價格不斷上漲。因涉嫌嚴重商業(yè)賄賂等經(jīng)濟犯罪，該公司部分高管被依法立案偵查[1]。

這一事件的爆發(fā)，再度引發(fā)了公眾對“藥價虛高”、“就不起醫(yī)，看不起病”等問題的思考。調查顯示一劑普通的真菌類抗生素，國有企業(yè)生產的產品其銷售價格為30-80元不等，而該類抗生素的進口藥品價格卻高達2000-4000元。醫(yī)生在治病救人的過程中如何對處方藥品進行選擇？法律法規(guī)有沒有對藥品價格進行系統(tǒng)正確的規(guī)范？醫(yī)療行政機關有沒有對藥品流通環(huán)節(jié)開展行之有效的監(jiān)管？

1 我國藥事法規(guī)中對藥企商業(yè)賄賂的規(guī)制

我國藥事法規(guī)中對藥企商業(yè)賄賂的規(guī)制主要有以下兩條：

《中華人民共和國藥品管理法》第五十九條：“禁止藥品的生產企業(yè)、經(jīng)營企業(yè)和醫(yī)療機構在藥品購銷中帳外暗中給予、收受回扣或者其他利益。禁止藥品的生產企業(yè)、經(jīng)營企業(yè)或者其代理人以任何名義給予使用其藥品的醫(yī)療機構的負責人、藥品采購人員、醫(yī)師等有關人員以財物或者其他利益。禁止醫(yī)療機構的負責人、藥品采購人員、醫(yī)師等有關人員以任何名義收受藥品的生產企業(yè)、經(jīng)營企業(yè)或者其代理人給予的財物或者其他利益?！?/p>

第九十條：“藥品的生產企業(yè)、經(jīng)營企業(yè)、醫(yī)療機構在藥品購銷中暗中給予、收受回扣或者其他利益的，藥品的生產企業(yè)、經(jīng)營企業(yè)或者其代理人給予使用其藥品的醫(yī)療機構的負責人、藥品采購人員、醫(yī)師等有關人員以財物或者其他利益的，由工商行政管理部門處一萬元以上二十萬元以下的罰款，有違法所得的，予以沒收；情節(jié)嚴重的，由工商行政管理部門吊銷藥品生產企業(yè)、藥品經(jīng)營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照，并通知藥品監(jiān)督管理部門，由藥品監(jiān)督管理部門吊銷其《藥品生產許可證》、《藥品經(jīng)營許可證》；構成犯罪的，依法追究刑事責任?！?/p>

第九十一條：“藥品的生產企業(yè)、經(jīng)營企業(yè)的負責人、采購人員等有關人員在藥品購銷中收受其他生產企業(yè)、經(jīng)營企業(yè)或者其代理人給予的財物或者其他利益的，依法給予處分，沒收違法所得；構成犯罪的，依法追究刑事責任。醫(yī)療機構的負責人、藥品采購人員、醫(yī)師等有關人員收受藥品生產企業(yè)、藥品經(jīng)營企業(yè)或者其代理人給予的財物或者其他利益的，由衛(wèi)生行政部門或者本單位給予處分，沒收違法所得；對違法行為情節(jié)嚴重的執(zhí)業(yè)醫(yī)師，由衛(wèi)生行政部門吊銷其執(zhí)業(yè)證書；構成犯罪的，依法追究刑事責任?！盵2]

《中華人民共和國藥品管理法實施條例》第八十五條：“《藥品管理法》第五十九條第二款‘禁止藥品的生產企業(yè)、經(jīng)營企業(yè)或者其代理人以任何名義給予使用其藥品的醫(yī)療機構的負責人、藥品采購人員、醫(yī)師等有關人員以財物或者其他利益中的‘財物或者其他利益，是指藥品的生產企業(yè)、經(jīng)營企業(yè)或者其代理人向醫(yī)療機構的負責人、藥品采購人員、醫(yī)師等有關人員提供的目的在于影響其藥品采購或者藥品處方行為的不正當利益?！盵3]

2 藥企商業(yè)賄賂法律規(guī)制存在的問題

2.1 操作困難，缺乏具體法律規(guī)定

《藥品管理法》僅僅是藥品商業(yè)賄賂的禁止性規(guī)定[4]，僅僅從法律上禁止制藥企業(yè)與相關機構的商業(yè)賄賂行為，并沒有具體到如何禁止、怎樣禁止的問題上來，也沒有解決如何管制藥品購銷中帳外暗中給予、收受回扣或者其他利益的問題。結合到“葛蘭素史克案”上來，行政管理機關在事前對制藥企業(yè)的各種違規(guī)行為總是防不勝防，僅能在事發(fā)后采取相應的調查來還原案件過程。因此禁止藥企商業(yè)賄賂的實際操作目前仍然十分困難，葛蘭素中國公司在商業(yè)賄賂的過程中，就利用了旅行社套現(xiàn)，為違法犯罪儲備賄金，公安機關發(fā)現(xiàn)旅行社涉嫌違規(guī)交易之后，才順藤摸瓜揭開了整個商業(yè)賄賂的內幕。

2.2 補充不當，造成法條理解紊亂

筆者認為《藥品管理法實施條例》第八十五條對于《藥品管理法》第五十九條第二款的補充規(guī)定中，對涉賄財物及其他利益的目的性規(guī)定與五十九條第一款規(guī)定的“以任何名義”相矛盾，是不恰當?shù)膶Α柏斘锘蛘咂渌妗弊隽丝s小解釋[5]。在法理上該條規(guī)定以影響藥品采購或者藥品處方行為目的所進行的財物或者其他利益的賄賂，并不能夠完整的囊括藥企商業(yè)賄賂的全部方面。就葛蘭素中國公司而言，第一，用于商業(yè)賄賂的財物或者其他利益并不僅僅是以影響藥品采購或者藥品處方行為為目的的，其目的還包括了擴大公司產品的影響力及營造企業(yè)保護傘的目的在內；第二，葛蘭素中國公司在商業(yè)賄賂的過程中，并不僅僅是向醫(yī)療機構的負責人、藥品采購員、醫(yī)師等有關人員行賄，其行賄對象還包括了政府公務人員及基金會等機構或個人，雖其向政府公務人員的賄賂可按一般行賄受賄罪來處理，但在實務中，通常情況是采用的審判方式是并案審理，筆者認為這不利于對涉案企業(yè)直接有效的處罰。

2.3 內容不足，責任處罰力度不夠

縱觀《藥品管理法》及《藥品管理法實施條例》，有關藥企商業(yè)賄賂的內容就僅有上述的五十九條和八十五條，筆者認為，就打擊制藥企業(yè)的商業(yè)賄賂行為，規(guī)范藥品行業(yè)，監(jiān)督醫(yī)療機構用藥渠道是遠遠不夠的。此外，《藥品管理法》有關藥企商業(yè)賄賂的處罰辦法的第九十條及第九十一條的處罰力度過輕，已經(jīng)不符合當今社會的經(jīng)濟發(fā)展條件。就葛蘭素中國公司而言，整個商業(yè)賄賂獲利就以數(shù)千萬計，一萬元以上至二十萬以下的罰金顯然不足以起到震懾犯罪行為的作用。

3 解決方法與建議

3.1 完善藥事法律規(guī)定，強化法律規(guī)制作用

針對《藥品管理法》的規(guī)定不足，筆者認為我國立法機關應當完善藥事法律規(guī)定，例如：明確藥品經(jīng)營活動中的各類行為規(guī)范，加大涉案制藥企業(yè)的懲處力度等規(guī)定，強化法律規(guī)制對控制藥企商業(yè)賄賂的規(guī)制作用?！案鹛m素史克案”并不是一個個案，因此我們必須通過合理、公正、適當?shù)膶徟邪l(fā)揮法律的教育指導規(guī)范作用，從源頭上遏制商業(yè)賄賂的現(xiàn)象。

3.2 加強藥價監(jiān)管力度，規(guī)范醫(yī)師職業(yè)道德

筆者認為，打擊藥價虛高，目前的工作重心過于偏重于打擊藥品的生產企業(yè)、經(jīng)營企業(yè)或者其代理人的違法行為，而對于醫(yī)師的職業(yè)道德淪喪缺乏足夠的重視。醫(yī)師的處方權，是看病就醫(yī)中虛高藥價產生的重要一環(huán)，用什么藥，用多貴的藥，消費者往往沒有選擇權，加之對醫(yī)師道德的盲目信任，更是放大了處方權的決定作用。沒有貪婪就沒有回扣，沒有貪婪就沒有賄賂。加強藥價監(jiān)管力度，現(xiàn)階段首先要做的就是規(guī)范醫(yī)師職業(yè)道德，重視醫(yī)師失德行為所造成的社會危害性，加大監(jiān)督懲處力度。

參考文獻：

[1]潘多拉.葛蘭素史克商賄案是一塊試金石[J].中國衛(wèi)生人才，2013（8）.

[2]藥品管理法[S].中華人民共和國主席令第45號，2001.

[3]藥品管理法實施條例[S].國務院令第360號，2002.

[4]張葉青，田侃，張文通，吳穎雄.關于《藥品管理法》第五十九條的探討及修改建議[J].中國藥事，2009（12）.

[5]許國政.《藥品管理法》缺陷與完善之研究進展[J].中國藥房，2009（4）.