鐘新文 鐘 達(dá)

（1.吉林警察學(xué)院 吉林 長(zhǎng)春 130017；2.東北師范大學(xué)政法學(xué)院 吉林 長(zhǎng)春 130117）

我國(guó)的司法鑒定人有別于大陸法系國(guó)家的“法官助手”和英美法系國(guó)家的“專家證人”，因此，需要對(duì)司法鑒定人員的法律地位予以規(guī)定，新刑事訴訟法進(jìn)一步明確了司法鑒定人在刑事訴訟中的權(quán)利、義務(wù)、法律責(zé)任。

思考之一：聘請(qǐng)鑒定人的條件

痕跡鑒定人是指具有痕跡專門知識(shí)和技能并受公、檢、法機(jī)關(guān)指派或聘請(qǐng)，依法對(duì)案件中的有關(guān)痕跡進(jìn)行分析、判斷和鑒別的人。指派或聘請(qǐng)鑒定人進(jìn)行鑒定是法律賦予公、檢、法機(jī)關(guān)的職權(quán)，痕跡鑒定人只有接受了公、檢、法機(jī)關(guān)的指派或聘請(qǐng)，才能履行職責(zé)，才能依法享有訴訟權(quán)利并參與訴訟。新刑訴法的實(shí)施對(duì)鑒定人提出了更高的要求，公、檢、法三機(jī)關(guān)在指派或聘請(qǐng)痕跡鑒定人時(shí)應(yīng)重點(diǎn)把握以下條件：

（一）痕跡鑒定人必須具有痕跡專門知識(shí)和痕跡鑒定能力。痕跡鑒定人必須具有解決案件中痕跡這一專門性問題的科學(xué)技術(shù)知識(shí)水平和業(yè)務(wù)能力，這是保證正確進(jìn)行痕跡鑒定的前提，也是法律對(duì)鑒定人的基本要求之一。公、檢、法機(jī)關(guān)在指派或聘請(qǐng)痕跡鑒定人時(shí)，必須將其是否具有痕跡鑒定能力作為基本前提，不具備鑒定能力的人不能擔(dān)任痕跡鑒定人。從技術(shù)層面看，痕跡鑒定是一種特殊的科學(xué)研究活動(dòng)，不是任何以為學(xué)過和掌握了某些科學(xué)技術(shù)知識(shí)的人都能進(jìn)行鑒定。因此，要重點(diǎn)從以下三個(gè)方面考察鑒定人是否具有痕跡專門知識(shí)和鑒定能力。一是必須具有高等學(xué)校畢業(yè)的學(xué)歷；二是必須受過痕跡鑒定專業(yè)的學(xué)習(xí)和訓(xùn)練；三是必須通過主管部門的嚴(yán)格審查并取得痕跡鑒定的職業(yè)資格。

（二）必須嚴(yán)格遵守回避制度。我國(guó)刑事訴訟法專門規(guī)定了對(duì)鑒定人的回避制度。凡是本案的偵查人員、審判人員、當(dāng)事人或當(dāng)事人的近親屬、本案的證人、辯護(hù)人或附帶民事訴訟的當(dāng)事人的代理人，以及與本案當(dāng)事人有某種利害關(guān)系可能影響公正鑒定的人，均不能充當(dāng)鑒定人，應(yīng)回避。公、檢、法機(jī)關(guān)首先不應(yīng)指派或聘請(qǐng)上述人員作為痕跡鑒定人，受指派或聘請(qǐng)的痕跡鑒定人如發(fā)現(xiàn)或已經(jīng)意識(shí)到自己屬于上述某種情況之一，也應(yīng)當(dāng)提出回避。

（三）痕跡鑒定人必須依法獨(dú)立進(jìn)行鑒定工作。必須指出的是為保證客觀、公正地做出鑒定結(jié)論，痕跡鑒定人必須依法獨(dú)立進(jìn)行鑒定工作，也就是說形成的痕跡鑒定意見必須是鑒定人依法獨(dú)立活動(dòng)的結(jié)果。在實(shí)際工作中痕跡鑒定人一旦接受聘請(qǐng)或指派后，就必須嚴(yán)格按照科學(xué)技術(shù)的要求和法律程序獨(dú)立開展鑒定活動(dòng)，不受其他任何外界因素干擾和影響，這樣的要求是保證鑒定結(jié)論合法性和科學(xué)性必要條件。任何人利用職權(quán)給鑒定人施加壓力，或以其他手段要挾鑒定人，迫使其做出違背事實(shí)的鑒定意見行為都是違法的，其鑒定意見也是無(wú)效的。

思考之二：痕跡鑒定人的權(quán)利與義務(wù)

痕跡鑒定人在刑事訴訟活動(dòng)中承擔(dān)著一定的義務(wù)，同時(shí)還享有一定的權(quán)利。關(guān)于這些新刑事訴訟法都進(jìn)一步做了明確，在司法實(shí)踐中必須有效地保證痕跡鑒定人權(quán)利與義務(wù)的一致性。

（一）痕跡鑒定人的權(quán)利。痕跡鑒定人的權(quán)利主要有：一是痕跡鑒定人有權(quán)查閱案件有關(guān)的卷宗。主要是能夠反映出現(xiàn)場(chǎng)痕跡某些情況的卷宗材料，如現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄、現(xiàn)場(chǎng)勘查照片、現(xiàn)場(chǎng)錄像、現(xiàn)場(chǎng)實(shí)驗(yàn)記錄以及有關(guān)的詢問筆錄和訊問筆錄等。二是必要時(shí)在偵查人員的主持下，痕跡鑒定人員可以參加現(xiàn)場(chǎng)勘查、訊問犯罪嫌疑人等，這樣做的目的是為了直接獲取第一手材料，但要注意鑒定人不能單獨(dú)進(jìn)行偵查活動(dòng)。三是痕跡鑒定人對(duì)需要鑒定的問題，如果感到能力不足，無(wú)法勝任的，可以不接受委托或受聘。四是有幾個(gè)鑒定人時(shí)，可以通過討論提出共同的鑒定意見。如果意見不一致，也可以分別提出不同的鑒定意見。在提出鑒定意見后，還可以作補(bǔ)充說明。五是痕跡鑒定人有權(quán)要求進(jìn)一步明確鑒定目的或要求，有權(quán)要求進(jìn)一步補(bǔ)充檢驗(yàn)材料。不管是本地區(qū)案件的痕跡鑒定，還是委托到上級(jí)鑒定部門的痕跡鑒定，作為受理鑒定的痕跡鑒定人，必須首先明確送檢部門的鑒定目的或要求。當(dāng)發(fā)現(xiàn)供鑒定用的痕跡檢材不充分、不完善，不足以達(dá)到鑒定所必須的條件時(shí)，痕跡鑒定人有權(quán)要求進(jìn)一步補(bǔ)充檢驗(yàn)材料，委托單位必須按要求盡快收集，在接到委托復(fù)核鑒定時(shí)，受理復(fù)核鑒定的痕跡鑒定人有權(quán)要求委托單位必須將前一次或前幾次的痕跡鑒定書及照片、實(shí)驗(yàn)材料等附件連同鑒定材料一起提供給鑒定人，并同時(shí)要求委托單位必須在委托公函中詳細(xì)說明進(jìn)行復(fù)核的原因以及對(duì)前一次或前幾次鑒定結(jié)論的異議。六是屬于鑒定人職權(quán)范圍以外與痕跡鑒定無(wú)關(guān)的問題、鑒定人有權(quán)拒絕回答。七是痕跡鑒定人有用本民族語(yǔ)言文字進(jìn)行訴訟的權(quán)利。八是痕跡鑒定人對(duì)侵犯其訴訟權(quán)利的行為，有權(quán)提出控告。

（二）痕跡鑒定人的義務(wù)。痕跡鑒定人在訴訟中承擔(dān)的義務(wù)主要有：一是痕跡鑒定人接到指派或聘請(qǐng)通知后，應(yīng)就指定的事項(xiàng)按時(shí)做出鑒定意見，沒有正當(dāng)理由不得拒絕鑒定。痕跡鑒定人要對(duì)鑒定意見承擔(dān)法律責(zé)任，在鑒定意見上必須簽名蓋章。二是痕跡鑒定人要把檢驗(yàn)、實(shí)驗(yàn)的經(jīng)過和意見寫成鑒定書。痕跡鑒定書是一種嚴(yán)格的法律文書，必須按照規(guī)范的要求來制作。此外，要特別注意如因檢材條件不夠無(wú)法做出肯定性結(jié)論時(shí)，可以出具鑒定分析意見。但是，如果鑒定人故意做出錯(cuò)誤鑒定，要承擔(dān)法律責(zé)任。三是痕跡鑒定人必須依法鑒定，并遵守鑒定紀(jì)律。必須嚴(yán)格遵守技術(shù)鑒定的操作規(guī)則，不得玩忽職守。四是痕跡鑒定人在接到人民法院的出庭通知后，應(yīng)到庭作證。這是新刑訴法特別強(qiáng)調(diào)的，痕跡鑒定人必須做好出庭的準(zhǔn)備。

（三）痕跡鑒定人須遵守的原則。痕跡鑒定人為更好地履行職責(zé)，在具體的鑒定活動(dòng)中，要注意遵守相關(guān)原則。一是痕跡鑒定人必須親自參加整個(gè)鑒定過程。二是鑒定人必須全面、清楚地記錄整個(gè)檢驗(yàn)過程。全面、清楚地記錄整個(gè)檢驗(yàn)過程，便于公檢法機(jī)關(guān)對(duì)鑒定結(jié)論進(jìn)行審查和評(píng)斷，痕跡鑒定意見也必須以整個(gè)痕跡檢驗(yàn)過程和實(shí)驗(yàn)過程的記錄為依據(jù)，實(shí)驗(yàn)雖然不能代替鑒定書，但卻是鑒定書引用和參考的主要內(nèi)容之一。三是檢驗(yàn)過程中對(duì)所有的實(shí)驗(yàn)方法、手段、結(jié)果及鑒定意見的文字表達(dá)，要通俗易懂，簡(jiǎn)潔準(zhǔn)確。

思考之三：痕跡鑒定人出庭作證工作

（一）新刑事訴訟法對(duì)鑒定人出庭作證的規(guī)定。新刑事訴訟法第187條規(guī)定:“公訴人、當(dāng)事人或者辯護(hù)人、訴訟代理人對(duì)鑒定意見有異議，人民法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為定案的根據(jù)”。新刑訴法對(duì)鑒定人出庭只是做出了原則性的規(guī)定,司法實(shí)踐中如何落實(shí)鑒定人出庭作證的規(guī)定受到普遍關(guān)注。盡管目前主客觀上還存在許多制約鑒定人出庭的問題,但只要從法律上不斷完善相關(guān)規(guī)定,公檢法三機(jī)關(guān)都積極為鑒定人出庭創(chuàng)造條件,這項(xiàng)規(guī)定就可以得到保障的。

（二）鑒定人出庭作證制度實(shí)施中存在的問題。鑒定意見作為證據(jù)的一種表現(xiàn)形式，必須要經(jīng)過查證屬實(shí)之后才能作為證據(jù)使用，然而實(shí)踐中，鑒定人出庭作證的很少，主要原因是：一是鑒定人不愿意出庭作證。鑒定人擔(dān)心被當(dāng)事人或者其他人打擊報(bào)復(fù)。鑒定人出庭作證的交通、食宿經(jīng)費(fèi)等沒有保障，目前對(duì)鑒定人出庭作證所需費(fèi)用應(yīng)由誰(shuí)付沒有統(tǒng)一、明確的規(guī)定，也是鑒定人不愿意出庭作證的重要原因。此外，法庭上把鑒定人視為一般證人，也影響了鑒定人出庭作證的積極性；二是鑒定機(jī)構(gòu)不愿意鑒定人出庭作證。面對(duì)繁重的工作壓力和人員緊張現(xiàn)狀，鑒定機(jī)構(gòu)不同意鑒定人參加庭審；三是公訴人和法官讓鑒定人出庭的積極性不高。實(shí)際工作中只是極個(gè)別案件特別需要鑒定人出庭的，才會(huì)積極申請(qǐng)鑒定人出庭作證。

（三）加強(qiáng)和完善鑒定人出庭作證制度的思路。要保證有效實(shí)施鑒定人出庭作證，相應(yīng)的制度作保證是前提條件。完善鑒定人出庭作證制度需要各方面的協(xié)調(diào)。一是公安機(jī)關(guān)應(yīng)以新刑訴法的實(shí)施為契機(jī)制定相關(guān)規(guī)定，對(duì)如何保障鑒定人的權(quán)利和義務(wù)、鑒定人出庭等方面做出明確規(guī)定。公安機(jī)關(guān)在考核思路上要徹底轉(zhuǎn)變，改變目前以“破案”即完成任務(wù)的考核標(biāo)準(zhǔn)，而應(yīng)把考核目標(biāo)定在能否順利起訴、實(shí)現(xiàn)有效指控等要求上來。按新刑訴法的規(guī)定鑒定人涉及該出庭的必須出庭，否則公安機(jī)關(guān)提供的證據(jù)就不能成為完整的證據(jù)鏈條，影響案件的訴訟。二是為鑒定人出庭提供保障。公安機(jī)關(guān)不但本身應(yīng)積極主動(dòng)創(chuàng)造條件讓鑒定人出庭作證，還要積極協(xié)調(diào)檢察機(jī)關(guān)、法院為鑒定人提供保護(hù)措施。三是提高鑒定人員的職業(yè)道德素養(yǎng)和專業(yè)技術(shù)水平。出庭作證的鑒定人不但要具有出具科學(xué)、可靠鑒定意見的專業(yè)能力和素養(yǎng)，還要具有很強(qiáng)的表達(dá)能力，能以準(zhǔn)確簡(jiǎn)練的語(yǔ)言闡釋鑒定意見論證過程，通過闡述和答辯使鑒定意見成為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)。四是為保障鑒定意見質(zhì)證質(zhì)量與有效性，應(yīng)設(shè)立“專家輔助人”制度。允許訴訟當(dāng)事人聘請(qǐng)相關(guān)專家參與庭審中鑒定意見的質(zhì)證；還應(yīng)確立鑒定意見“庭前開示制度”,以便當(dāng)事人各方能及時(shí)、全面了解鑒定意見,確保舉證、質(zhì)證、采證環(huán)節(jié)實(shí)現(xiàn)公平有效。

（四）痕跡鑒定人出庭作證應(yīng)注意的問題。鑒定人出庭作證應(yīng)注意把握以下幾個(gè)方面：一是鑒定人出庭作證前的準(zhǔn)備工作。鑒定人出庭作證前，必須了解法庭審理的有關(guān)程序，熟悉與掌握法庭使用的有關(guān)術(shù)語(yǔ)以及工作方式，以便為出庭作證做好充分的準(zhǔn)備；為了保證出庭作證成功，鑒定人出庭前要認(rèn)真熟悉案件的相關(guān)情況，做到對(duì)案件情況了如指掌。二是痕跡鑒定人要注意出庭作證時(shí)的舉止言談。在儀表方面，鑒定人出庭作證要著裝整齊，舉止大方，饒有風(fēng)度；在態(tài)度方面，鑒定人在法庭上要對(duì)案件事實(shí)進(jìn)行客觀、公正、科學(xué)的陳述，不能帶有感情色彩，不能過于激動(dòng)；在語(yǔ)言上，鑒定人出庭作證的語(yǔ)言要簡(jiǎn)明、準(zhǔn)確、容易理解，不能出現(xiàn)任何語(yǔ)法錯(cuò)誤，這樣才能有效地保證證據(jù)的價(jià)值。

［1］孟粉.檢察官談如何落實(shí)新刑訴法鑒定人出庭作證規(guī)定［N］.檢察日?qǐng)?bào)，2011-7-13.

［2］杜志.刑訴法修改與司法鑒定［N］.2011-8-31.

［3］趙陽(yáng).鑒定人不出庭作證鑒定結(jié)論應(yīng)無(wú)效［N］.2012-7-13.

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