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        競合還是聚合一起醫(yī)療器械案件的定性及處罰分析

        2014-04-05 14:50:53游逍毅
        首都食品與醫(yī)藥 2014年9期
        關(guān)鍵詞:假藥競合立案

        文 游逍毅

        北京市石景山區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局

        1 案情介紹

        A 企業(yè)是一家醫(yī)療器械生產(chǎn)企業(yè),其《生產(chǎn)企業(yè)許可證》注冊地址及生產(chǎn)地址均在A 市A 區(qū),后搬遷至A 市B 區(qū)并辦理了新的《生產(chǎn)企業(yè)許可證》。某食品藥品監(jiān)督管理部門對該企業(yè)進(jìn)行檢查時(shí),發(fā)現(xiàn)其生產(chǎn)并銷售醫(yī)療器械使用的《醫(yī)療器械注冊證》中的生產(chǎn)地址及注冊地址為A 市A 區(qū),而同時(shí),該企業(yè)新的《生產(chǎn)企業(yè)許可證》卻載明其生產(chǎn)地址為“B 區(qū)……806室”。在實(shí)際檢查過程中,執(zhí)法人員又發(fā)現(xiàn),該企業(yè)實(shí)際生產(chǎn)地址是在同址803 室。

        2 競合與聚合

        違法行為的競合是指行為人實(shí)施一個(gè)行為,同時(shí)觸犯了兩個(gè)或兩個(gè)以上違法構(gòu)成的違法形態(tài)。而違法行為的聚合,是指行為人實(shí)施了數(shù)個(gè)行為,觸犯了兩個(gè)或兩個(gè)以上違法構(gòu)成的違法形態(tài)。在行政處罰范疇內(nèi),對競合情況并無明文規(guī)定,普遍做法為從當(dāng)事人所違反的法律法規(guī)中選擇較重的一個(gè)進(jìn)行處罰,并將另一違法情節(jié)作為裁量處罰幅度和酌情加重處罰的參考。而聚合行為雖然在《行政處罰法》中沒有明確規(guī)定,但仍有例可循。如《公安機(jī)關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》第一百三十八條規(guī)定:一人有兩種以上違法行為的,分別決定,合并執(zhí)行,可以制作一份決定書,分別寫明對每種違法行為的處理內(nèi)容和合并執(zhí)行的內(nèi)容。

        3 定性和處罰的分歧

        從案情看,A 企業(yè)的行為共涉嫌違反了三條法律,分別為:《醫(yī)療器械注冊管理辦法》第三十四條第一款第二項(xiàng),即《醫(yī)療器械注冊證書》中生產(chǎn)地址發(fā)生改變的,生產(chǎn)企業(yè)應(yīng)當(dāng)自發(fā)生變化之日起30 日內(nèi)申請變更重新注冊;該《辦法》第三十八條第一款第二項(xiàng),即《醫(yī)療器械注冊證書》載明的生產(chǎn)企業(yè)注冊地址改變,生產(chǎn)企業(yè)應(yīng)當(dāng)自發(fā)生變化之日起30日內(nèi)申請《醫(yī)療器械注冊證書》變更;《醫(yī)療器械生產(chǎn)監(jiān)督管理辦法》第五十七條第一款第六項(xiàng),即在未經(jīng)許可的生產(chǎn)場地擅自生產(chǎn)醫(yī)療器械。具體來說,A 企業(yè)涉及的三個(gè)行為分別為:該企業(yè)搬遷公司地址、搬遷生產(chǎn)地址卻沒有申請《醫(yī)療器械注冊證書》變更重新注冊,以及將新生產(chǎn)地址放在803 室而不是《生產(chǎn)企業(yè)許可證》載明的806 室。

        執(zhí)法人員對本案的定性以及處罰產(chǎn)生了很大的分歧:該企業(yè)搬遷公司地址及生產(chǎn)地址的行為究竟是一個(gè)行為(競合)還是兩個(gè)行為(聚合)?是應(yīng)擇一重處斷還是分別立案處罰?一種觀點(diǎn)認(rèn)為,《醫(yī)療器械注冊管理辦法》第三十八條規(guī)定了該公司應(yīng)該申請變更的情形,而第三十四條則規(guī)定了該公司應(yīng)該申請重新注冊的情形。重新注冊包容申請變更,故該公司的這兩個(gè)違法行為應(yīng)看作一個(gè)違法行為,擇一重處斷。另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為,該企業(yè)搬遷公司地址及生產(chǎn)地址的行為應(yīng)視為兩個(gè)行為,應(yīng)分別立案裁決。

        此外,該企業(yè)搬遷生產(chǎn)地址以及將新址放在803 室而不是806 室的行為是競合還是聚合?二者之間是否存在牽連或其他關(guān)系?一種觀點(diǎn)認(rèn)為,這兩個(gè)行為都只追求一個(gè)違法意圖,即以獲利為目的。因此,二者是牽連關(guān)系,應(yīng)按辦理“非法渠道購進(jìn)、銷售(使用)假藥”案時(shí)的辦案習(xí)慣,遵循“從一重事從重處罰”的原則處罰。另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為二者之間與“非法渠道購進(jìn)、銷售(使用)假藥”案例不同,若非法渠道購進(jìn)是銷售、使用假藥的途徑和手段,銷售、使用假藥是非法渠道購進(jìn)的目的,則認(rèn)定二者有牽連關(guān)系,而該企業(yè)的兩個(gè)行為并沒有這種關(guān)系存在,故應(yīng)認(rèn)定為獨(dú)立的兩個(gè)違法行為,分別立案裁決。

        4 結(jié)論

        對于第一個(gè)分歧,筆者認(rèn)為,從法條上看,《醫(yī)療器械注冊管理辦法》分別對企業(yè)變更注冊地址和變更生產(chǎn)地址做出規(guī)定,也就是說此二者并不被看作有連帶的必然關(guān)系。同時(shí),如果事實(shí)是這種情況:該企業(yè)2011 年2 月變更了注冊地址,30 日內(nèi)未申請證書變更(違法事實(shí)一形成);2012 年2 月變更了生產(chǎn)地址,30 日內(nèi)沒有申請重新注冊(違法事實(shí)二形成);2013 年2 月被查獲。那么,對該企業(yè)的行為分別立案裁決就比較好理解了。因此,筆者同意第二種觀點(diǎn):A 企業(yè)搬遷公司地址及生產(chǎn)地址的行為是兩個(gè)行為觸犯了兩條法律(聚合),應(yīng)分別立案裁決。同樣,對于第二個(gè)分歧,筆者認(rèn)同第二種意見。

        綜上,A 企業(yè)的三個(gè)違法行為各自獨(dú)立,分別觸犯了共三條無包容關(guān)系的法律法規(guī),應(yīng)分別裁決處罰。

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