石家莊經(jīng)濟(jì)學(xué)院 王 震

根據(jù)財(cái)稅［2008］159號(hào)文的規(guī)定：合伙企業(yè)以每一個(gè)合伙人為納稅義務(wù)人。合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個(gè)人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得和其他所得采取“先分后稅”的原則，該原則確立了合伙企業(yè)在稅收上的管道地位?！岸愂展艿馈痹诓煌耐顿Y架構(gòu)下，對(duì)不同的合伙人的稅務(wù)處理和稅收負(fù)擔(dān)差生什么樣的影響，需要根據(jù)投資架構(gòu)的類(lèi)型做深入的研究。

一、有限合伙型私募股權(quán)投資基金投資架構(gòu)分型

有限合伙型私募股權(quán)投資基金一般由普通合伙人（GP）和有限合伙人（LP）組成。普通合伙人——基金管理者，負(fù)責(zé)基金的投資決策，并承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，同時(shí)承諾按基金募集總額的1%﹣5%進(jìn)行出資跟投。為了規(guī)避無(wú)限責(zé)任，基金管理者需要先出資設(shè)立一個(gè)有限責(zé)任公司，由該公司作為普通合伙人。有限合伙人，按照約定的認(rèn)繳額度出資，并以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，有限合伙人不參與基金的投資決策及日常管理。

根據(jù)PE投資實(shí)踐，基金委托單獨(dú)的管理公司管理除投資決策以外的其他日常事務(wù)，管理公司不向基金出資，二者之間是業(yè)務(wù)委托關(guān)系。本文主要研究普通合伙人與管理公司合二為一情況下，按照投資者、投資主體（GP和LP共同組成有限合伙型基金）、被投資主體的不同性質(zhì)，有限合伙投資的基本架構(gòu)可以分為以下幾種，見(jiàn)表1有限合伙投資基本分型表。

表1 有限合伙投資基本分型表

在基本分型的基礎(chǔ)上，又可以根據(jù)投資者、投資主體（PE基金）和被投資主體的境內(nèi)外稅收屬性，以及投資領(lǐng)域內(nèi)資產(chǎn)配置的可能操作模式，做進(jìn)一部分的分型研究。第Ⅰ、Ⅱ、Ⅲ、Ⅳ類(lèi)型詳細(xì)分型，見(jiàn)表2~表5。

二、Ⅰ型投資架構(gòu)下主要稅收問(wèn)題

在Ⅰ型投資架構(gòu)下，終極投資者既可以作為有限合伙人，也可以作為普通合伙人——基金管理公司的投資者。境內(nèi)合伙企業(yè)取得收入或損失，主要是被投資主體分配的股息紅利等權(quán)益性投資收益、轉(zhuǎn)讓被投資主體股份所得以及清算所得。在所得稅法的處理上，轉(zhuǎn)讓被投資主體股份所得和清算所得一般按照“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”計(jì)稅。境內(nèi)合伙企業(yè)作為稅收管道，將所取得收益或損失，先按照個(gè)人所得稅法和財(cái)稅［2000］91號(hào)文的規(guī)定，計(jì)算確定合伙企業(yè)層面的應(yīng)納稅所得額；然后再按照合伙協(xié)議的分配比例分配至普通合伙人和有限合伙人。

表2 Ⅰ型投資架構(gòu)分類(lèi)表

表3 Ⅱ型投資架構(gòu)分類(lèi)表

表4 Ⅲ型投資架構(gòu)分類(lèi)表

表5 Ⅳ型投資架構(gòu)分類(lèi)表

（一）有限合伙人——境內(nèi)自然人所得適用稅率的選擇 我國(guó)個(gè)人所得稅實(shí)行分類(lèi)所得稅制，境內(nèi)自然人取得的“個(gè)體工商戶(hù)的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)所得”按3%—35%計(jì)稅，“利息、股息、紅利所得或財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”按20%計(jì)稅，稅負(fù)差異顯著。對(duì)有限合伙人從合伙企業(yè)分派的收益，究竟適用哪個(gè)應(yīng)稅項(xiàng)目，是否與合伙企業(yè)層面取得收益時(shí)的稅收性質(zhì)保持一致，目前國(guó)稅函［2001］84號(hào)只明確了合伙企業(yè)對(duì)外投資分回的利息或者股息、紅利，不并入企業(yè)的收入，而應(yīng)單獨(dú)作為投資者個(gè)人所得，按“利息、股息、紅利所得”應(yīng)稅項(xiàng)目計(jì)算繳納個(gè)人所得稅。其他所得的稅務(wù)處理尚沒(méi)有明確規(guī)定，各地稅務(wù)部門(mén)對(duì)此的認(rèn)定方法各異，如北京地方稅務(wù)局對(duì)有限合伙人取得所得一律按照“利息、股息、紅利所得”計(jì)稅，新疆自治區(qū)地方稅務(wù)局則按照“個(gè)體工商戶(hù)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得”計(jì)稅，導(dǎo)致同項(xiàng)所得在國(guó)內(nèi)不同省區(qū)的稅負(fù)差異，容易引起地方政府間的不良稅收競(jìng)爭(zhēng)，對(duì)投資地點(diǎn)決策產(chǎn)生重大稅收影響，違反稅收中性原則。

（二）普通合伙人取得所得的稅務(wù)問(wèn)題 普通合伙人，一般是有限責(zé)任公司，其取得主要收益有：管理費(fèi)收入、業(yè)績(jī)分成、跟投投資收益，以及從合伙企業(yè)層面分得的所得額。

（1）管理費(fèi)收入。普通合伙人一般按照基金募集金額1%—2%的，向有限合伙人收取資金管理費(fèi)。普通合伙人取得的管理費(fèi)收入，按照我國(guó)的稅制規(guī)定，應(yīng)按照“服務(wù)業(yè)”適用5%稅率計(jì)繳營(yíng)業(yè)稅；營(yíng)業(yè)稅改增值稅后，一般納稅人按照6%的稅率征收增值稅。

（2）業(yè)績(jī)分成收入或退還。在投資實(shí)踐中，為了有效激勵(lì)普通合伙人，有限合伙人和普通合伙人約定，當(dāng)項(xiàng)目投資回報(bào)超過(guò)目標(biāo)優(yōu)先回報(bào)率后，普通合伙人可以獲得部分業(yè)績(jī)分成（如若基金的年收益率超過(guò)8.5%，則普通合伙人可以獲得全部投資收益的20%）。業(yè)績(jī)分成收入如何定性，目前稅收法規(guī)沒(méi)有明確規(guī)定。如果確認(rèn)為“勞務(wù)報(bào)酬所得”，需要按照5%的稅率計(jì)繳營(yíng)業(yè)稅，并計(jì)繳企業(yè)所得稅；如果作為“投資收益”，則不用繳納營(yíng)業(yè)稅，在所得稅的處理上由于合伙企業(yè)不適用《企業(yè)所得稅法》，普通合伙人能否享受企業(yè)所得稅規(guī)定的“股息紅利等權(quán)益性投資收益免稅”待遇，在實(shí)踐中由各地掌握。普通合伙人因回?fù)軝C(jī)制，而退還先前獲取的業(yè)績(jī)分成收入，是否可以在退還當(dāng)期沖減業(yè)績(jī)分成收入，還是按照權(quán)責(zé)發(fā)生制原則追溯調(diào)整對(duì)應(yīng)年度的所得額，辦理退稅，財(cái)政稅務(wù)主管部門(mén)對(duì)此沒(méi)有明確的規(guī)定，由各地自己掌握處理。

（3）跟投投資收益。普通合伙人跟投，直接投資于目標(biāo)項(xiàng)目企業(yè)，如果該企業(yè)為我國(guó)企業(yè)所得稅的居民企業(yè)，能否結(jié)合國(guó)稅函［2001］84號(hào)和《企業(yè)所得稅法》第二十六條的規(guī)定，從合伙企業(yè)按照投資比例分派的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，可以作為為免稅收入，取決于各地對(duì)普通合伙人能否適用國(guó)稅函［2001］84號(hào)的理解。我國(guó)部分地區(qū)認(rèn)為國(guó)稅函［2001］84號(hào)是針對(duì)個(gè)人所得稅的規(guī)范，普通合伙人作為法人不屬于該文件的規(guī)范對(duì)象，而且《企業(yè)所得稅法》第一條規(guī)定“合伙企業(yè)不適用本法”，因此對(duì)于合伙基金從被投資企業(yè)獲得股息收益并再次分配時(shí)，境內(nèi)法人合伙人不能享受免稅待遇。部分地區(qū)認(rèn)為，普通合伙人可以適用國(guó)稅函［2001］84號(hào)的“分流原則”，將其從合伙基金根據(jù)投資比例而分派的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，作為為免稅收入處理，以避免對(duì)同一項(xiàng)所得的經(jīng)濟(jì)性重復(fù)征稅。

（三）境內(nèi)合伙企業(yè)投資境外法人企業(yè)的稅務(wù)處理問(wèn)題 境內(nèi)合伙企業(yè)，投資到境外法人企業(yè)，可以從被投資企業(yè)獲取管理顧問(wèn)收入、利息收入、股息紅利收入、清算收入和股份轉(zhuǎn)讓收入。境內(nèi)合伙企業(yè)的主要稅務(wù)問(wèn)題，關(guān)鍵取決于被投資方所在國(guó)家合伙企業(yè)的稅務(wù)規(guī)則。國(guó)際上對(duì)合伙企業(yè)的稅務(wù)處理一般采用“完全一體化”、“有限一體化”和“獨(dú)立納稅主體”三種模式。

“完全一體化”模式下，合伙企業(yè)只是合伙人從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)和涉稅事務(wù)的“透明體”，不存在一個(gè)獨(dú)立于合伙人的合伙企業(yè)實(shí)體，合伙企業(yè)不是納稅主體；不考慮合伙人的權(quán)責(zé)區(qū)別，普通合伙人與有限合伙人按照相同稅法規(guī)則納稅。合伙人從合伙企業(yè)取得收入適用的稅法規(guī)則與合伙人直接取得收入適用的稅法規(guī)則一致。合伙人從合伙企業(yè)取得分派收益，應(yīng)該與合伙企業(yè)取得收入時(shí)的稅收屬性保持一致，好像該收入穿透合伙企業(yè)分流到合伙人一樣。合伙企業(yè)當(dāng)期取得收益即為合伙人所得實(shí)現(xiàn)，無(wú)需等到分派時(shí)計(jì)繳個(gè)人所得稅。

“有限一體化”模式下，合伙企業(yè)被視為人或企業(yè)，是合伙財(cái)產(chǎn)的擁有者，是獨(dú)立于合伙人的單獨(dú)實(shí)體。收入的來(lái)源、性質(zhì)以及損失的抵補(bǔ)在合伙企業(yè)層面處理。以合伙企業(yè)為單位確定全體合伙人的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得、應(yīng)納稅所得額和抵補(bǔ)虧損；合伙人年度應(yīng)納稅所得額，按照合伙協(xié)議約定的比例享有合伙企業(yè)層面確定的年度應(yīng)納稅所得額，損失只能在合伙企業(yè)層面按稅法規(guī)定的辦法抵補(bǔ)，不分派到合伙人層面處理。該模式下，可以由合伙人自己申報(bào)繳納稅款，也可以由合伙企業(yè)為合伙人辦理稅款的申報(bào)和繳納。

“獨(dú)立納稅主體”模式下，合伙企業(yè)同公司一樣，成為稅收上的居民企業(yè)，作為獨(dú)立的納稅實(shí)體，申報(bào)繳納自己的稅款。合伙人取得的分派收益被視為股息。合伙人僅就分派的收益，按照“利息、股息、紅利所得”應(yīng)稅項(xiàng)目計(jì)繳所得稅。

可見(jiàn)，當(dāng)被投資企業(yè)所在國(guó)對(duì)合伙企業(yè)采用不同的稅務(wù)規(guī)則時(shí)，合伙人和和合伙企業(yè)的關(guān)系、納稅人的認(rèn)定、代扣代繳義務(wù)人的確定、納稅時(shí)點(diǎn)和稅收雙邊協(xié)定的適用將產(chǎn)生復(fù)雜的組合，導(dǎo)致境外已納稅款稅收抵免上的不足。譬如在被投資企業(yè)所在國(guó)對(duì)合伙企業(yè)采用獨(dú)立納稅主體模式時(shí)，對(duì)合伙人取得所得全部視為股息紅利所得，在分派時(shí)或匯出時(shí)征收預(yù)提所得稅；按照我國(guó)對(duì)合伙企業(yè)的稅收規(guī)則，境內(nèi)合伙人取得所得在境外繳納的企業(yè)所得稅不能辦理稅收抵免，導(dǎo)致重復(fù)征稅。

（四）合伙人取得合伙企業(yè)清算資產(chǎn)與轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)份額的稅務(wù)處理問(wèn)題 合伙人取得合伙企業(yè)的清算資產(chǎn)，如何確定合伙人的所得、清算虧損是否可以辦理退稅目前國(guó)內(nèi)尚無(wú)明確規(guī)定。各地基本上將合伙人取得的清算所得確認(rèn)為“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”，按照所得稅的“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”應(yīng)稅項(xiàng)目繳納所得稅。合伙人轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)的份額，能否比照股權(quán)轉(zhuǎn)讓免征營(yíng)業(yè)稅，如何確定計(jì)稅轉(zhuǎn)讓所得、按照“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”，還是“個(gè)體工商戶(hù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得”應(yīng)稅項(xiàng)目計(jì)稅，國(guó)內(nèi)沒(méi)有明確的規(guī)定。

（五）“優(yōu)先收回投資”稅務(wù)處理 投資實(shí)踐中，有限合伙協(xié)議一般約定基金的投資收入在扣除管理費(fèi)、托管費(fèi)、交易費(fèi)用、組織費(fèi)用以及其他運(yùn)營(yíng)成本后按以下順序分配：首先，在各有限合伙人之間按照出資比例或約定比例分配，直到累計(jì)分配各有限合伙人的數(shù)額等于投資本金為止。其次，投資收益扣除投資本金后如有剩余，則剩余部分按照有限合伙人實(shí)際出資的約定年收益率（一般為8%），按復(fù)利計(jì)算確定各有限合伙人的收益。第三，如果投資收益做上述分配后還有剩余，則剩余部分的20%分配給普通合伙人作為激勵(lì)費(fèi)，80%作為向所有合伙人按各自出資比例分配，直到根據(jù)各合伙人的實(shí)際出資額以及上述幾項(xiàng)金額計(jì)算的內(nèi)部收益率達(dá)到約定比例（一般為25%）為止。最后，如果還有剩余，則將剩余部分的50-70%向所有有限合伙人按照各自的出資比例進(jìn)行分配，30-50%作為激勵(lì)費(fèi)分配給普通合伙人。在稅務(wù)處理上，能否按照投資收益優(yōu)先扣除有限合伙人投資成本后的余額，確定合伙人的應(yīng)納稅所得額，實(shí)踐中尚沒(méi)有明確的規(guī)定。

三、我國(guó)合伙企業(yè)稅務(wù)規(guī)則完善建議

不同的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)行為，分擔(dān)不同的稅負(fù)；相同的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，理應(yīng)承擔(dān)相同的稅收負(fù)擔(dān)。稅制設(shè)計(jì)和稅收負(fù)擔(dān)的分配，應(yīng)始終堅(jiān)持稅收立法的自身邏輯，減少經(jīng)營(yíng)行為外觀形式對(duì)稅收負(fù)擔(dān)分配的干擾，在此基礎(chǔ)上再考慮與其他部門(mén)法的協(xié)調(diào)，減少法際之間的差異，增強(qiáng)法律制度的社會(huì)整合效益。有限合伙企業(yè)是對(duì)所有者和經(jīng)營(yíng)者之間，因“激勵(lì)不相容”和“信息不對(duì)稱(chēng)”所導(dǎo)致的“道德風(fēng)險(xiǎn)”，進(jìn)行“企業(yè)代理成本”治理的一種有益探索，是人類(lèi)商事組織形式的重要?jiǎng)?chuàng)新。在合伙企業(yè)稅收立法價(jià)值取向上，應(yīng)該始終堅(jiān)持“公平稅負(fù)”的“稅收中性”選擇，無(wú)需制定傾向性的激勵(lì)措施。妥善處理所得稅在公司、合伙企業(yè)和自然人三者間負(fù)擔(dān)架構(gòu)，以減輕重復(fù)征稅，公平稅收負(fù)擔(dān)為綱要。主要從以下幾個(gè)方面改進(jìn)我國(guó)合伙企業(yè)的稅收處理規(guī)則。

（一）以“獨(dú)立納稅主體”模式取代現(xiàn)行的“有限一體化”模式合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和行為是否歸屬于合伙人，如何歸屬于合伙人，隨著時(shí)間的推移，人們對(duì)合伙企業(yè)的主流意識(shí)會(huì)發(fā)生變化，合伙企業(yè)的“集合論”正在向“實(shí)體論”過(guò)渡，《合伙企業(yè)法》的修訂勢(shì)在必行。

合伙企業(yè)的本質(zhì)是一種商業(yè)組織形式，它成立的目的是為了更好地協(xié)調(diào)合作者（合伙人）之間的權(quán)責(zé)關(guān)系，更好地發(fā)揮合伙人各自的優(yōu)勢(shì)，以實(shí)現(xiàn)“管理能力”和“資本”的高效組合，為合伙人謀求更多利益。合伙財(cái)產(chǎn)在清算前具有一定的獨(dú)立性，對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

合伙企業(yè)稅制，應(yīng)該堅(jiān)持合伙企業(yè)與公司在稅收處理規(guī)則上的協(xié)同，將合伙企業(yè)作為“獨(dú)立納稅主體”，享受生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)計(jì)稅上同等待遇。合伙企業(yè)對(duì)外投資的損失可以作為財(cái)產(chǎn)損失正?？鄢?，合伙企業(yè)可以享受與公司一樣的稅收優(yōu)惠，如資產(chǎn)的加計(jì)折舊攤銷(xiāo)、對(duì)外權(quán)益性投資收益的免稅、風(fēng)險(xiǎn)投資抵免、雙邊稅收協(xié)定優(yōu)惠等。合伙企業(yè)作為獨(dú)立納稅實(shí)體，在稅收征管上同樣采用類(lèi)公司的方法，以提高稅收征管效率。

（二）合伙人稅收法律規(guī)則的取舍 在合伙企業(yè)“獨(dú)立納稅實(shí)體”基礎(chǔ)上，沒(méi)有必要對(duì)“普通合伙企業(yè)”和“有限合伙企業(yè)”做差異化稅收處理。基于合伙人對(duì)合伙企業(yè)的投資關(guān)系，可以?xún)H就合伙人取得的分配收益，按照“利息、股息、紅利所得”應(yīng)稅項(xiàng)目計(jì)征所得稅?？紤]到我國(guó)仍未對(duì)留存利潤(rùn)征收所得稅，也可以合伙企業(yè)每個(gè)財(cái)政年度實(shí)現(xiàn)的所得，按照分配協(xié)議，作為合伙人所得的實(shí)現(xiàn)，由合伙企業(yè)辦理合伙人的稅款申報(bào)和繳納。對(duì)境外合伙人，合伙企業(yè)作為獨(dú)立納稅實(shí)體后，不存在是否構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)的爭(zhēng)論，按照稅收協(xié)定處理即可。對(duì)于合伙人來(lái)源于境外合伙企業(yè)的所得，統(tǒng)一按照按照“利息、股息、紅利所得”應(yīng)稅項(xiàng)目計(jì)征所得稅，并辦理稅收抵免。

（三）推行類(lèi)集團(tuán)納稅人制度 集團(tuán)納稅人是指共同受同一投資人控制的多個(gè)獨(dú)立納稅人企業(yè)，基于同一控制而共同經(jīng)營(yíng)管理時(shí)，可以申請(qǐng)注冊(cè)登記為集團(tuán)納稅人，集團(tuán)納稅人整體上被視為一個(gè)納稅人，可以進(jìn)行稅收的合并申報(bào)，集團(tuán)內(nèi)部交易行為不征稅。集團(tuán)納稅人合并納稅，可以減少納稅申報(bào)單位，減少納稅人的稅收支出，節(jié)省征納雙方的成本。集團(tuán)納稅人制度主要的難點(diǎn)是稅收收入在不同地區(qū)和不同地區(qū)財(cái)政之間的重新分配。

對(duì)于合伙人、合伙企業(yè)，Ⅱ型投資架構(gòu)的合伙企業(yè)（俗稱(chēng)“合伙中的合伙”）可以實(shí)行類(lèi)集團(tuán)納稅人制度的稅務(wù)處理原則，以合伙人和合伙企業(yè)為合并單位，處理一個(gè)合伙人投資多個(gè)合伙企業(yè)、一個(gè)合伙企業(yè)投資多個(gè)合伙企業(yè)的所得、損失和虧損的稅務(wù)處理，按照不重復(fù)征稅、所得代價(jià)不重復(fù)扣除的技術(shù)路線確定每一個(gè)合伙企業(yè)、每一個(gè)合伙人的納稅年度的應(yīng)納稅所得。在目前財(cái)政形勢(shì)下，合伙人與合伙企業(yè)、合伙企業(yè)相互間商品勞務(wù)的給付行為，正常計(jì)征商品服務(wù)稅?？梢愿鶕?jù)我國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展情勢(shì)，擇機(jī)推行徹底的集團(tuán)納稅人制度。

［1］中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)：《稅法》，經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社2012年版。

［2］艾華、王震：《營(yíng)業(yè)稅改征增值稅試點(diǎn)政策與實(shí)務(wù)處理》，中國(guó)稅務(wù)出版社2012年版。