李 靜

互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施的合法性問(wèn)題分析

李 靜

（陜西職業(yè)技術(shù)學(xué)院，710000）

在經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展趨勢(shì)下，互聯(lián)網(wǎng)在各個(gè)領(lǐng)域得到普遍性的應(yīng)用，其產(chǎn)生應(yīng)用需要強(qiáng)大的技術(shù)支撐?；诨ヂ?lián)網(wǎng)應(yīng)用的軟件技術(shù)措施應(yīng)用會(huì)出現(xiàn)合法用途與非法用途，對(duì)互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境產(chǎn)生直接的影響。本文主要圍繞互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施的合法性問(wèn)題，展開(kāi)全面的闡述，以促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施的健康發(fā)展。

互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施；合法性；問(wèn)題研究

基于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施的影響力日趨廣泛，對(duì)各個(gè)領(lǐng)域的發(fā)展帶來(lái)全面改變。計(jì)算機(jī)軟件技術(shù)作為互聯(lián)網(wǎng)的基本技術(shù)，其軟件技術(shù)發(fā)展快速，部分軟件產(chǎn)品在法律意義上的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)出現(xiàn)滯后情況，缺乏相應(yīng)的法律規(guī)定，降低互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施研發(fā)的規(guī)范性。相對(duì)先進(jìn)的技術(shù)，用戶只能專(zhuān)注于使用，難以真正掌握互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)功能技術(shù)背景。部分技術(shù)開(kāi)發(fā)商們對(duì)各項(xiàng)互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施隨意擺布，破壞了正常的互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)秩序，對(duì)用戶的正常使用產(chǎn)生直接影響。著作權(quán)法所稱(chēng)的互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施，主要是指著作權(quán)人，為了保護(hù)其權(quán)利，從而采取相應(yīng)的技術(shù)手段，控制他人訪問(wèn)和使用?；诨ヂ?lián)網(wǎng)應(yīng)用的軟件技術(shù)措施，以下進(jìn)行分析互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施的合法性與規(guī)范問(wèn)題。

1 互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施的分類(lèi)

站在不同的角度，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施可分為如下類(lèi)型：①依據(jù)技術(shù)措施的重要性。依據(jù)技術(shù)措施的重要性，可分為基本功能性技術(shù)措施、附屬功能性技術(shù)措施?；竟δ苄约夹g(shù)措施是指實(shí)現(xiàn)技術(shù)的主要基本功能，主要包括：電子郵件系統(tǒng)軟件、收發(fā)郵件、郵件管理等技術(shù)措施等。附屬功能性技術(shù)措施可實(shí)現(xiàn)輔助技術(shù)措施，主要包括：防垃圾郵件技術(shù)、過(guò)濾技術(shù)措施等。②依據(jù)技術(shù)措施的對(duì)外特性。依據(jù)技術(shù)措施的對(duì)外特性，可分為消極防御性技術(shù)、積極防御性技術(shù)、攻擊型技術(shù)措施等。消極防御性技術(shù)措施是指采取措施進(jìn)行阻礙外來(lái)破壞，比如普通加密措施。積極防御性技術(shù)措施是指提前判斷、識(shí)別以及制止必然產(chǎn)生的外來(lái)破壞，比如殺毒軟件的殺毒。攻擊型技術(shù)措施的目的在于破壞對(duì)方，比如病毒程序。③依據(jù)技術(shù)措施在軟件中的作用。依據(jù)技術(shù)措施在軟件中的作用，可分為必要技術(shù)與非必要技術(shù)措施。必要技術(shù)措施的任務(wù)在于實(shí)現(xiàn)軟件基本功能，非必要技術(shù)措施主要是實(shí)現(xiàn)該軟件的正常功能。④依據(jù)技術(shù)措施的生效方式。依據(jù)技術(shù)措施的生效方式，可分為客戶端控制技術(shù)與系統(tǒng)性控制技術(shù)措施?？蛻舳丝刂萍夹g(shù)措施主要是通過(guò)選擇和卸載用戶安裝客戶端軟件來(lái)實(shí)現(xiàn)功能，比如廣告攔截等。系統(tǒng)性控制技術(shù)措施可自動(dòng)生效，無(wú)法進(jìn)行選擇、卸載軟件，比如設(shè)置鏈接、捆綁安裝等。假如一用戶安裝了某企業(yè)的產(chǎn)品，可能會(huì)被迫安裝此家企業(yè)的其它產(chǎn)品，導(dǎo)致無(wú)法使用之前的產(chǎn)品，這將會(huì)涉及到侵犯消費(fèi)者權(quán)益，屬于行業(yè)中的壟斷問(wèn)題。⑤依據(jù)技術(shù)措施的功能。依據(jù)技術(shù)措施的功能，主要包括：善意技術(shù)、惡意技術(shù)措施。善意技術(shù)措施主要是為了維持正常的社會(huì)需求，并嚴(yán)格執(zhí)行相關(guān)的法律制度。惡意技術(shù)措施則相反，其采取非法的惡意行為，將會(huì)破壞正常的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序，比如關(guān)鍵詞過(guò)濾技術(shù)，假如是公眾BBS系統(tǒng)的正常使用,這將屬于善意技術(shù)措施。相反的是，如果利用此技術(shù)進(jìn)行控制公眾，競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的網(wǎng)站訪問(wèn)(如圖1所示)，或者是在搜索過(guò)程中，導(dǎo)致公眾無(wú)法獲取所需求的信息，這則屬于惡意技術(shù)措施。假如善意技術(shù)措施被他人非法使用，這并不能被定義為惡意技術(shù)措施，比如采取通訊技術(shù)進(jìn)行傳輸不健康的淫穢資料。但是一些軟件專(zhuān)業(yè)是制作淫穢資料，并公眾廣泛搜索，這則屬于惡意技術(shù)措施。⑥依據(jù)技術(shù)發(fā)展趨向。依據(jù)技術(shù)發(fā)展趨向，包括無(wú)法克服的技術(shù)、可克服的技術(shù)措施。無(wú)法克服的技術(shù)會(huì)受到當(dāng)前硬件、軟件技術(shù)的影響，難以綜合解決出現(xiàn)的各種技術(shù)問(wèn)題，需要在長(zhǎng)期的實(shí)踐中，才能真正解決問(wèn)題，比如部分軟件的Bug，在設(shè)計(jì)和編寫(xiě)軟件過(guò)程中，難以及時(shí)克服問(wèn)題，從而產(chǎn)生一些技術(shù)問(wèn)題，在初期難以真正克服這些問(wèn)題?？煽朔募夹g(shù)措施是可以取消與更換的，可以及時(shí)克服出現(xiàn)的各種問(wèn)題。

2 判斷技術(shù)措施合法性標(biāo)準(zhǔn)

互聯(lián)網(wǎng)的安全模型, 需要考慮系統(tǒng)面臨的各種安全挑戰(zhàn)，設(shè)計(jì)出的互聯(lián)網(wǎng)安全參考模型(如圖2所示)。互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施具有紛繁復(fù)雜的特征，在技術(shù)措施的初步分類(lèi)中可進(jìn)行判斷技術(shù)的合法性。技術(shù)措施合法性，必須全面考慮技術(shù)措施的動(dòng)機(jī)可能會(huì)產(chǎn)生的影響等，需要實(shí)施強(qiáng)制性的法律要求。

在科技作為第一生產(chǎn)力的時(shí)代，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)發(fā)展及其迅速，但是立法、司法的發(fā)展卻比較滯后，因此，不利于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施合法性判斷順利進(jìn)行。判斷技術(shù)措施合法性，在促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的同時(shí)，也可能會(huì)降低某個(gè)領(lǐng)域技術(shù)措施帶來(lái)的良好社會(huì)效果。尤其是隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的飛速發(fā)展，人們的預(yù)見(jiàn)能力逐漸會(huì)降低，目前的預(yù)計(jì)和判斷可能完全不符合未來(lái)的發(fā)展。但是，互聯(lián)網(wǎng)的生存與發(fā)展的根本在于構(gòu)建開(kāi)放性的環(huán)境，才能創(chuàng)造出更大的商業(yè)和技術(shù)能力，與世界水平對(duì)比，我國(guó)互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)領(lǐng)域水平的發(fā)展還存在一定的差距。因此，在我國(guó)判斷技術(shù)措施的合法性過(guò)程中，應(yīng)該切實(shí)了解公眾的真正需求，綜合分析商業(yè)應(yīng)用現(xiàn)狀與發(fā)展趨勢(shì)，為維護(hù)公眾的合法利益為主，維護(hù)共同網(wǎng)絡(luò)的安全運(yùn)行(如圖3所示)，從而采取合法的競(jìng)爭(zhēng)行為，盡量減少壟斷問(wèn)題，實(shí)現(xiàn)綜合利益的最大化。

同時(shí)，在合法性的判斷中實(shí)施比較寬松的標(biāo)準(zhǔn)，首先扶持各商業(yè)的發(fā)展，在打破常規(guī)秩序的過(guò)程中，大力引進(jìn)各項(xiàng)先進(jìn)技術(shù)措施，制定完善的正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法制，明確消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)、合同法、民法以及各項(xiàng)著作權(quán)法等。

圖1 強(qiáng)制訪問(wèn)控制模型

圖2 互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)安全措施

依據(jù)上述互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施的分類(lèi)，其基本功能性技術(shù)措施一般都具有合法性，主要此技術(shù)措施可正常供應(yīng)公眾需求，具有遼闊的商業(yè)應(yīng)用前景，不產(chǎn)生不可逆的破壞性，即可判斷為合法的技術(shù)措施，比如廣告框攔截技術(shù)等。此類(lèi)型技術(shù)不容易識(shí)別，在各大規(guī)模的商業(yè)活動(dòng)中，其價(jià)值更應(yīng)該引起人們的重視，比如搜索、鏈接等技術(shù)措施。此類(lèi)技術(shù)在早期應(yīng)用階段，無(wú)法認(rèn)識(shí)到其應(yīng)用價(jià)值，可能會(huì)被定義為“異端”，被判斷為非法。因此，在進(jìn)行判斷此類(lèi)技術(shù)措施的過(guò)程中，應(yīng)該認(rèn)清其發(fā)展方向。主要此類(lèi)技術(shù)不具有惡意的攻擊行為，特別是屬于客戶端控制的，則被判斷為合法。

登陸密碼之類(lèi)的消極防御型技術(shù)措施，大多都是不會(huì)是非法的，但是攻擊型的一般都是非法的，除非是殺毒類(lèi)的技術(shù)措施具有“以毒攻毒”的功能。著作權(quán)法中表明，此類(lèi)技術(shù)措施屬于破壞權(quán)利技術(shù)措施的行為。因此，可依據(jù)法律實(shí)質(zhì)內(nèi)容，進(jìn)行規(guī)定攻擊型技術(shù)措施的合法性。

積極防御型技術(shù)措施的合法性的空間比較模糊的特征，合法性與善意惡意情況出現(xiàn)很大的不確定性。攻擊型的技術(shù)措施的對(duì)象一般都是假象的，虛擬并且被夸大的，假如防御行為超出了規(guī)定的限度，則被判斷為非必要技術(shù)措施，增加了違法性的風(fēng)險(xiǎn)。非必要技術(shù)措施大多都是屬于消極防御型的，其違法的可能性相當(dāng)大。

無(wú)法克服的技術(shù)措施，可能會(huì)對(duì)用戶產(chǎn)生一些不良影響，但是主要體現(xiàn)出良好的益處，則是可被允許存在的，也屬于合法的。在判斷技術(shù)措施合法性的過(guò)程中還會(huì)依據(jù)其它標(biāo)準(zhǔn)，比如同等替換的第三方軟件，此技術(shù)措施是否符合用戶的需求，用戶可自主選擇并應(yīng)用。

3 非法技術(shù)措施的法律后果

非法技術(shù)措施，其最直接的后果是即將停止此類(lèi)行為，需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。在認(rèn)準(zhǔn)技術(shù)行為后，將會(huì)承擔(dān)不同的后果。在長(zhǎng)期的實(shí)踐過(guò)程中，首先要準(zhǔn)確捕捉現(xiàn)象，對(duì)現(xiàn)象進(jìn)行取證，并深入分析技術(shù)等。因此，需要軟件的源代碼，采取合法技術(shù)措施才能明確技術(shù)措施的真相。因此，針對(duì)非法的技術(shù)措施，應(yīng)該綜合分析判斷、描述該技術(shù)措施行為，包括技術(shù)手段的功能、效果特點(diǎn)等，在判斷技術(shù)措施行為的基礎(chǔ)上，采取責(zé)令取消特定、責(zé)令修改特定技術(shù)措施等。由于技術(shù)手段變化日新月異，針對(duì)非法技術(shù)措施，不但需要制裁所取證，還需要禁止類(lèi)似的技術(shù)措施等。

4 結(jié)束語(yǔ)

基于互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用的軟件技術(shù)措施，與單獨(dú)軟件技術(shù)具有明顯的差異，其技術(shù)措施的特定用途不會(huì)受到限制。比如“蜘蛛程序”可稱(chēng)為一種技術(shù)措施，發(fā)展為互聯(lián)網(wǎng)搜索行業(yè)的技術(shù)基礎(chǔ)，具有廣泛的影響力。攔截彈出頁(yè)面的技術(shù)，不但可為用戶攔截彈出廣告，還可有效攔截其他公司的軟件安裝彈出框。由此可見(jiàn)，這些技術(shù)措施的應(yīng)用形式是發(fā)展的，有些用途是合法的，相反的是一些用途是非法的。綜上所述，通過(guò)按照技術(shù)措施的重要性、技術(shù)措施的對(duì)外特性、技術(shù)措施在軟件中的作用、技術(shù)措施的生效方式、技術(shù)措施的功能以及發(fā)展趨向等，可進(jìn)行合理分類(lèi)互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)措施。在日新月異的互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)環(huán)境中，遵循不同的標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)行判斷技術(shù)措施合法性標(biāo)準(zhǔn)，以增強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)的技術(shù)措施的合法性和規(guī)范性。最后，真正認(rèn)識(shí)到非法技術(shù)措施的法律后果，及時(shí)制裁非法技術(shù)措施，創(chuàng)建安全高效的互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境。

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李靜，女，漢族，籍貫：陜西生于：1982-10-1，陜西職業(yè)技術(shù)學(xué)院，職稱(chēng)：助教 研究生學(xué)歷，研究方向：法律

Study on thelegitimacy ofthe Internettechnical measures

Li Jing
(Shanxi Vocational and Technical College，710000)

In the development trend of economic globalization,the Internet has been used widespread in many fields,its application requires a strong technical support.Software technical measures used Internet application will appear legitimate purposes and illegal purposes based on,have a direct impact on the environment of the internet.This paper focuses on the legal issues of Internet technology measures,a comprehensive exposition,to promote the healthy development of the Internet technology measures.

measures of Internet technology;legitimacy;problem research

圖 3 信息系統(tǒng)安全體系結(jié)構(gòu)框圖