劉海桑

(廈門華僑亞熱帶植物引種園，福建廈門 361002)

廢標和流標是政府采購和招標領(lǐng)域中經(jīng)常出現(xiàn)的兩個基本術(shù)語，但時常被混用，這既不利于貨物與服務(wù)的采購，也不利于工程建設(shè)項目、機電設(shè)備進口項目的招標。

《評標委員會和評標方法暫行規(guī)定》(由國家計委、國家經(jīng)貿(mào)委、建設(shè)部、鐵道部、交通部、信息產(chǎn)業(yè)部、水利部聯(lián)合制定并于2001年7月5日發(fā)布施行，以下簡稱《暫行規(guī)定》)是最早詳細界定“廢標”的法律規(guī)章。《暫行規(guī)定》第二十條規(guī)定：若投標人以他人的名義投標、串通投標、以行賄手段謀取中標或者以其他弄虛作假方式投標的，則該投標人的投標應(yīng)作廢標處理；第二十一條規(guī)定：若投標人以低于成本報價競標，則其投標作廢標處理；第二十三條規(guī)定：未能在實質(zhì)上響應(yīng)的投標，應(yīng)作廢標處理[1]。顯然，在工程建設(shè)項目(包括勘察、設(shè)計、施工、工程貨物、監(jiān)理)招投標中，廢標是投標人違法、低于成本報價競標或未能在實質(zhì)上響應(yīng)招標文件的規(guī)定而被評標委員會否決的投標。簡言之，廢標完全是投標人自身原因所致。

《暫行規(guī)定》第二十七條規(guī)定因有效投標不足三個使得投標明顯缺乏競爭的，評標委員會可以否決全部投標。《暫行規(guī)定》并沒有把被否決的有效投標稱為“廢標”。由此可看出，被否決的投標(包括有效投標)不一定就是廢標，而廢標一定是被否決的投標。

《機電產(chǎn)品國際招標投標實施辦法》(由商務(wù)部公布并于2004年12月1日施行，以下簡稱《實施辦法》)第三十六條規(guī)定了在商務(wù)評標過程中應(yīng)予廢標的八種情形；第三十七條規(guī)定了在技術(shù)評標過程中應(yīng)予廢標的四種情形；第四十條列出了資格不合格而廢標的情形[2]。因而，機電產(chǎn)品進口招投標(包括工程機電產(chǎn)品，如電梯，以及非工程機電設(shè)備，如核磁共振成像裝置)中的廢標完全是投標人的自身問題所致。

文獻[3]認為，廢標是指投標文件不符有關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章之規(guī)定或招標文件的實質(zhì)性要求，流標是指投標人不足三家，或所有投標都被否決(全部或部分投標文件為廢標)。

《中華人民共和國政府采購法》(2003年1月1日施行，以下簡稱《政府采購法》)第三十六條第一款規(guī)定了在招標采購中，出現(xiàn)下列情形之一的，應(yīng)予廢標：(一)符合專業(yè)條件的供應(yīng)商或者對招標文件做實質(zhì)響應(yīng)的供應(yīng)商不足三家的；(二)出現(xiàn)影響采購公正的違法、違規(guī)行為的；(三)投標人的報價均超過了采購預(yù)算，采購人不能支付的；(四)因重大變故，采購任務(wù)取消的[4]。顯然，《政府采購法》中的廢標既包括了投標人不滿足招標文件的要求(如報價超出采購預(yù)算)或投標人實施了影響采購公正的違法違規(guī)行為而被否決的情形，也包括了投標人的有效投標因符合專業(yè)條件的供應(yīng)商或者對招標文件做實質(zhì)響應(yīng)的供應(yīng)商不足三家而被否決的情形，還包括了采購任務(wù)取消所致的廢標。換言之，《政府采購法》中的廢標既可能是投標人自身因素引起，也可能是招標人自身因素所致，抑或是大環(huán)境之改變而致。

既然《政府采購法》中的“廢標”與《暫行規(guī)定》和《實施辦法》中的“廢標”不同，那么，《政府采購法》中的“廢標”概念是否合理？

如果把非投標人自身原因而被否決的投標也稱為廢標，那么就可能導(dǎo)致前后矛盾。因為時常出現(xiàn)投標人不足三家而招標失敗，在此后的重新招標中，原有的投標人之一并未修改投標報價及方案(如設(shè)計招標中的設(shè)計方案、施工招標中的施工組織設(shè)計方案、貨物招標中的供貨方案)而中標的情況。換言之，該中標人的投標文件雖未經(jīng)開標就被否決，但并不等于是被廢除無用的投標文件，它與有重大偏差而被否決的投標文件(廢標)有本質(zhì)區(qū)別，因為后者永遠都不可能中標。

《政府采購法》稱出現(xiàn)第三十六條第一款第四項的情形時，應(yīng)予廢標，也明顯不妥。因為，如果尚未接收投標人的投標文件，就根本不存在廢標的問題；而在接受投標尤其是在開標之后再取消采購任務(wù)的，招標人應(yīng)向投標人進行補償，此時，不應(yīng)稱為廢標，而是應(yīng)當(dāng)稱為拒絕投標。

盡管“廢標”和“流標”僅一字之差，但它們的英文相距甚遠，前者的英文是abandoned tender，后者的英文是fail to be sold at auction。

綜上所述，當(dāng)出現(xiàn)重大變故，采購任務(wù)(貨物、服務(wù)或工程)取消時，應(yīng)當(dāng)稱為招標終止(而非招標中止，因為不再進行該項目的招標)，招標人拒絕所有投標人的投標(無論投標文件是否合格)。當(dāng)投標人不足三家時，招標失敗，應(yīng)當(dāng)稱為流標(此時不得開標)。當(dāng)開標之后進入評審階段時，若對招標文件做實質(zhì)響應(yīng)的貨物或服務(wù)的供應(yīng)商不足三家，或者，工程建設(shè)項目的有效投標不足三個使得投標明顯缺乏競爭，則招標失敗，應(yīng)當(dāng)稱為流標，所有的投標均被拒絕。其中，有重大偏差而被否決的投標文件均系廢標。

參 考 文 獻

[1][EB/OL]http：//www.ndrc.gov.cn/zcfb/zcfbl/zcfbl2003pro/t20050614_27453.htm.

[2][EB/OL]http：//www.mofcom.gov.cn/aarticle/b/c/200411/20041100299173.html.

[3]劉海桑. 政府采購、工程招標、投標與評標1200問 [M]. 北京： 機械工業(yè)出版社， 2012.

[4][EB/OL]http：//www.npc.gov.cn/wxzl/gongbao/2002-07/10/content_5297298.htm.