王偉東

王偉東 北京杰思漢能資產(chǎn)管理有限公司董事長

2012年12月28日，全國人大常委會審議通過了《證券投資基金法》修正草案，私募型證券投資基金（俗稱“陽光私募”）首次入法。

近年來，私募基金發(fā)展十分迅速，成為財(cái)富管理的重要工具。但由于缺乏有效監(jiān)管，私募基金業(yè)也滋生了不少問題。盡管這次修訂的內(nèi)容大部分是私募基金在實(shí)際操作中通行的做法，沒有超出業(yè)界的預(yù)期，但是對于私募基金來說，從原來監(jiān)管真空的狀態(tài)，到現(xiàn)在有了明確的監(jiān)管部門和監(jiān)管規(guī)定，著實(shí)是一次不小的飛躍。而且，本次修訂也有不少亮點(diǎn)值得一提。

首先是建立了合格投資者制度。新修訂的《證券投資基金法》規(guī)定，非公開募集基金應(yīng)當(dāng)向合格投資者募集，合格投資者累計(jì)不得超過200人。前不久發(fā)生的華夏銀行“理財(cái)門事件”，相信不少人仍記憶猶新。筆者以為，之所以發(fā)生這樣的事件，很重要的一個原因就是理財(cái)產(chǎn)品的銷售人員沒有用合適的方法把合適的產(chǎn)品銷售給合適的投資者。

在國外，是“法無規(guī)定皆可為”，但在國內(nèi)的金融領(lǐng)域，卻是“法無規(guī)定不可為”。產(chǎn)品到期能夠如約兌付本息還好，如果一旦出現(xiàn)兌付問題，就很容易出現(xiàn)糾紛，形成一場社會事件，募資行為也很可能被歸為非法集資。這就是私募基金面臨的法律風(fēng)險。而合格投資者制度的推出，剛好解決了這個問題。

不過，新修訂的《證券投資基金法》只是對合格投資者做了一個簡單的定義：“指達(dá)到規(guī)定資產(chǎn)規(guī)模或者收入水平，并且具備相應(yīng)的風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力，其基金份額認(rèn)購金額不低于規(guī)定限額的單位和個人?！辈]有給出具體的量化標(biāo)準(zhǔn)，相信監(jiān)管部門很快會有相關(guān)細(xì)則出臺。

筆者認(rèn)為，私募基金合格投資者的定量標(biāo)準(zhǔn)，可以參照《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》的有關(guān)規(guī)定。該《辦法》給出了合格投資者的界定標(biāo)準(zhǔn)，即符合下列條件之一，能夠識別、判斷和承擔(dān)信托計(jì)劃相應(yīng)風(fēng)險的人：“投資一個信托計(jì)劃的最低金額不少于100萬元人民幣的自然人、法人或者依法成立的其他組織；個人或家庭金融資產(chǎn)總計(jì)在其認(rèn)購時超過100萬元人民幣，且能提供相關(guān)財(cái)產(chǎn)證明的自然人；個人收入在最近三年內(nèi)每年收入超過20萬元人民幣或者夫妻雙方合計(jì)收入在最近三年內(nèi)每年收入超過30萬元人民幣，且能提供相關(guān)收入證明的自然人?！?/p>

當(dāng)然，經(jīng)濟(jì)在發(fā)展，通貨在膨脹，這個標(biāo)準(zhǔn)也要“與時俱進(jìn)”，根據(jù)社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展實(shí)行動態(tài)調(diào)整。

其次是體現(xiàn)了自律原則。新修訂的《證券投資基金法》對私募基金的基金合同內(nèi)容進(jìn)行了框架性的規(guī)定，包括相關(guān)各方的權(quán)利、義務(wù)，基金的運(yùn)作方式、分配方式、費(fèi)用等。而且，還特別提到了非公開募集基金可以由部分基金份額持有人作為基金管理人負(fù)責(zé)基金的投資管理活動，并在基金財(cái)產(chǎn)不足以清償其債務(wù)時對基金財(cái)產(chǎn)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

而以往審批大權(quán)在握的監(jiān)管部門，這次卻讓位給市場，私募基金募集完畢，基金管理人只需要向當(dāng)?shù)鼗鹦袠I(yè)協(xié)會備案即可?！胺潘晒苤疲訌?qiáng)監(jiān)管”一直是證監(jiān)會的目標(biāo)，這次落到了實(shí)處。當(dāng)然，私募基金的投資者范圍很小，社會影響也不像公募基金那樣大，本來就不應(yīng)該像公募基金那樣實(shí)行嚴(yán)格的管制或是監(jiān)管。所以，讓私募基金自律發(fā)展，構(gòu)建與公募基金相區(qū)別的法律、制度框架，本來就是新修訂的《證券投資基金法》的應(yīng)有之義。

本次修訂《證券投資基金法》，私募股權(quán)基金沒有入法是一個值得關(guān)注的爭議點(diǎn)。對于這個問題，社會各界的爭議很大，因?yàn)閺乃侥脊蓹?quán)基金的投資標(biāo)的來看，是非上市公司的股權(quán)，算不上證券化的金融產(chǎn)品。但從它的募資過程來看，又是毋庸置疑的金融活動。所以，私募股權(quán)基金遲早還是要有所規(guī)范的。這次沒有入法的原因，可能有監(jiān)管部門之間微妙關(guān)系的因素影響。另外，行業(yè)反對入法也是一大原因。行業(yè)之所以反對入法，就是擔(dān)心入法之后，受到嚴(yán)格的監(jiān)管，喪失了靈活性。不過，這次修訂《證券投資基金法》所體現(xiàn)出來的自律原則，相信可以讓私募股權(quán)基金行業(yè)吃下一顆定心丸。

再次是私募基金可以從事公募基金業(yè)務(wù)。根據(jù)規(guī)定，專門從事非公開募集基金管理業(yè)務(wù)的基金管理人，其股東、高級管理人員、經(jīng)營期限、管理的基金資產(chǎn)規(guī)模等符合規(guī)定條件的，經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)，可以從事公開募集基金管理業(yè)務(wù)。

緊接著，證監(jiān)會就公布了《資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)開展公募證券投資基金管理業(yè)務(wù)暫行規(guī)定》的征求意見稿，其中有兩條硬性標(biāo)準(zhǔn)：“實(shí)繳資本不低于1000萬元”和“最近三年資產(chǎn)管理規(guī)模均不低于30億元”。據(jù)筆者了解，很多私募基金都符合這個條件。所以，相信不久之后，我們會看到不少私募基金“私轉(zhuǎn)公”。而且，很多私募基金的管理人“下?！敝笆枪蓟鸬穆殬I(yè)經(jīng)理人，所以他們對公募基金的運(yùn)作方式可謂駕輕就熟。

私募基金可以“私轉(zhuǎn)公”拓展了私募基金的生存空間。不過，這也將更加考驗(yàn)私募基金的品牌和資產(chǎn)管理能力。如果說投資公募基金，投資者看重的是它們股東的資產(chǎn)規(guī)模、商業(yè)信譽(yù)和政府的信用背書，那么私募基金就只能憑借靈活的激勵機(jī)制和優(yōu)秀的業(yè)績才能勝出了。而且，私募基金要有大發(fā)展，還有諸多方面要向公募基金學(xué)習(xí)，畢竟公募基金的監(jiān)管更加嚴(yán)格，這雖然降低了它們的靈活性、機(jī)動性，但與私募基金相比，公募基金也更加規(guī)范，這種規(guī)范體現(xiàn)在方方面面，比如管理、研究、投資、營銷和運(yùn)營等。

對于公募基金來說，私募基金“私轉(zhuǎn)公”會產(chǎn)生“鯰魚效應(yīng)”。公募基金的牌照越來越不值錢，證券公司、保險公司和私募基金都可以在符合條件的情況下從事公募業(yè)務(wù)。這樣一來，公募基金就要重新思考牌照和人才兩者孰輕孰重。以往，公募基金的激勵機(jī)制不甚靈活，甚至可以說是死板?，F(xiàn)在，要給人才重新定價了。

私募基金入法，是2013年初的一件大事。中國的財(cái)富管理市場非常龐大，但投資者偏偏就是缺乏合適的理財(cái)渠道，希望私募基金入法能夠給這個市場注入新鮮的力量，也希望將來能有一批優(yōu)秀的私募基金在激烈的市場競爭中脫穎而出。

對此，我們拭目以待。