文/張 榮

《中國(guó)質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督》2012年第11期刊載了《食品中添加人參是否違法》一文，筆者認(rèn)為，該案非常具有典型性和代表性，對(duì)于該案的探討有利于執(zhí)法人員進(jìn)一步解除辦案疑惑，厘清辦案思路，提高食品類行政處罰案件的辦理能力和水平。

人參被譽(yù)為“百草之王”，是馳名中外、老幼皆知的名貴藥材。2012年8月29日，衛(wèi)生部發(fā)布了《關(guān)于批準(zhǔn)人參（人工種植）為新資源食品的公告》（衛(wèi)生部公告2012年第17號(hào)）：根據(jù)《中華人民共和國(guó)食品安全法》（以下簡(jiǎn)稱《食品安全法》）和《新資源食品管理辦法》的規(guī)定，現(xiàn)批準(zhǔn)人參（人工種植）為新資源食品。人參（人工種植）的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)應(yīng)當(dāng)符合有關(guān)法律、法規(guī)、標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定。根據(jù)《新資源食品管理辦法》第十七條規(guī)定:“食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)企業(yè)應(yīng)當(dāng)保證所生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和使用的新資源食品食用安全性。符合本法第二條規(guī)定的，未經(jīng)衛(wèi)生部批準(zhǔn)并公布作為新資源食品的，不得作為食品或者食品原料生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和使用”，也就是說，人參（人工種植）是經(jīng)過衛(wèi)生部批準(zhǔn)并公布的新資源食品，可以作為食品或者食品原料生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和使用。

根據(jù)衛(wèi)生部2009年6月26日發(fā)布的《關(guān)于新資源食品管理有關(guān)問題的批復(fù)》（衛(wèi)監(jiān)督函〔2009〕280號(hào)）：“一、使用已經(jīng)衛(wèi)生部公告批準(zhǔn)的新資源食品為原料生產(chǎn)食品，必須按照批準(zhǔn)的要求使用新資源原料，其產(chǎn)品上市前無需報(bào)衛(wèi)生部審核批準(zhǔn)。二、2009年6月1日起，使用已經(jīng)衛(wèi)生部批準(zhǔn)的新資源食品從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)食品安全法》相關(guān)規(guī)定執(zhí)行”。筆者認(rèn)為：

其一，將新資源食品作為原料生產(chǎn)食品，必須按照批準(zhǔn)的要求使用。根據(jù)衛(wèi)生部發(fā)布《關(guān)于批準(zhǔn)人參（人工種植）為新資源食品的公告》（衛(wèi)生部公告2012年第17號(hào)）附件：食用量≤3克/天；孕婦、哺乳期婦女及14周歲以下兒童不宜食用，標(biāo)簽、說明書中應(yīng)當(dāng)標(biāo)注不適宜人群和食用限量。筆者認(rèn)為，企業(yè)應(yīng)根據(jù)最終預(yù)包裝食品中的人參含量，按照每日不多于3克的食用量折算出產(chǎn)品的每日最大食用量，并在預(yù)包裝食品的標(biāo)簽上予以清晰標(biāo)注。本案中，B公司在每100克八寶茶（規(guī)格為5克/袋）中添加了3克人參（人工），按照食用量≤3克/日折算，每日攝入的限量為20袋。B公司應(yīng)在八寶茶產(chǎn)品的標(biāo)簽上標(biāo)注“食用限量：20袋每日”和“不適宜人群：孕婦、哺乳期婦女及14周歲以下兒童”。

其二，使用新資源食品作為原料，無需向國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門提交相關(guān)產(chǎn)品的安全性評(píng)估材料。根據(jù)《新資源食品管理辦法》第八條、第九條，衛(wèi)生部建立了新資源食品安全性評(píng)價(jià)制度，在審批新資源食品時(shí)，對(duì)新資源食品來源、傳統(tǒng)食用歷史、生產(chǎn)工藝、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、主要成分及含量、估計(jì)攝入量、用途和使用范圍、毒理學(xué)，微生物產(chǎn)品的菌株生物學(xué)特征、遺傳穩(wěn)定性、致病性或者毒力等資料及其它科學(xué)數(shù)據(jù)等資料和數(shù)據(jù)進(jìn)行了全方位的安全性評(píng)價(jià)，已能夠證明該新資源食品可作為食品原料生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和使用。因此，新資源食品已不屬于《食品安全法》第四十四條所指的“新的食品原料”。使用新資源食品作為原料，無需根據(jù)《食品安全法》的相關(guān)規(guī)定向國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門提交相關(guān)產(chǎn)品的安全性評(píng)估材料。此外，違反《食品安全法》第四十四條的規(guī)定，依據(jù)《食品安全法》第八十五條第（九）項(xiàng)的規(guī)定查處“利用新的食品原料從事生產(chǎn)，未經(jīng)過安全評(píng)估”的違法行為的職能部門是衛(wèi)生行政部門，而非質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門，故根據(jù)第一種觀點(diǎn)：依據(jù)《食品安全法》第八十五條第（九）項(xiàng)的規(guī)定處理B公司是不妥當(dāng)?shù)摹?/p>

其三，將新資源食品作為原料生產(chǎn)食品，應(yīng)執(zhí)行《食品安全法》的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)《食品安全法》第四十二條的規(guī)定：“預(yù)包裝食品的包裝上應(yīng)當(dāng)有標(biāo)簽。標(biāo)簽應(yīng)當(dāng)標(biāo)明下列事項(xiàng)……（二）成分或者配料表”，本案中，B公司應(yīng)在八寶茶包裝上的標(biāo)簽配料表上標(biāo)注“人參（人工種植）”字樣。同時(shí)，根據(jù)國(guó)家質(zhì)檢總局《關(guān)于新資源食品辦理生產(chǎn)許可有關(guān)問題的意見》（國(guó)質(zhì)檢食監(jiān)函〔2010〕461號(hào)）：根據(jù)《食品安全法》等法律法規(guī)的規(guī)定，企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)衛(wèi)生部批準(zhǔn)的新資源食品應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)食品生產(chǎn)許可。根據(jù)《食品安全法》第三十六條規(guī)定：“食品生產(chǎn)者采購(gòu)食品原料、食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)供貨者的許可證和產(chǎn)品合格證明文件”，企業(yè)在選擇人參（人工種植）原料時(shí)，應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行產(chǎn)品進(jìn)貨查驗(yàn)制度，查驗(yàn)工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證和合格證明文件。具體到本案，B公司未在八寶茶包裝上標(biāo)注“人參（人工）”字樣，可根據(jù)第四種觀點(diǎn)：依據(jù)《食品安全法》第八十六條第（二）項(xiàng)的規(guī)定對(duì)B公司進(jìn)行處罰。

此外，根據(jù)衛(wèi)生部《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范保健食品原料管理的通知》（衛(wèi)法監(jiān)發(fā)〔2012〕51號(hào)）：人參可以在保健食品中使用，但不能隨意添加在食品中，2012年8月27日，B公司使用人參（人工種植）為原料生產(chǎn)八寶茶的行為是違法的，但是根據(jù)2012年8月29日衛(wèi)生部發(fā)布的《關(guān)于批準(zhǔn)人參（人工種植）為新資源食品的公告》（衛(wèi)生部公告2012年第17號(hào)），人參（人工種植）可以作為食品或者食品原料生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和使用。根據(jù)行政法“從舊兼從輕”的原則：如果先前的某種行為在發(fā)生時(shí)并不符合當(dāng)時(shí)法律、法規(guī)等規(guī)定，但依照現(xiàn)行的法律、法規(guī)等規(guī)定認(rèn)定該行為是合法的，且對(duì)當(dāng)事人有利，就應(yīng)當(dāng)依照新法律、法規(guī)等規(guī)定承認(rèn)其合法性。因此，A市質(zhì)監(jiān)局不應(yīng)再對(duì)B公司追究其使用人參（人工種植）為原料生產(chǎn)八寶茶的行為的法律責(zé)任。