[摘 要]百度是目前全球最大的中文搜索引擎，其適用范圍十分廣泛，但是，隨著百度文庫(kù)不斷地上傳侵權(quán)作品，矛頭再一次的將百度推向了風(fēng)口浪尖。文章旨在以百度文庫(kù)侵權(quán)案為引子，進(jìn)而對(duì)百度文庫(kù)進(jìn)行準(zhǔn)確定位，指出其中的一些法律關(guān)系。

[關(guān)鍵詞]百度文庫(kù)；侵權(quán)；避風(fēng)港規(guī)則

案例：2011年3月15日，韓寒等50余位作家公開(kāi)發(fā)布《中國(guó)作家聲討百度書(shū)》，嚴(yán)厲指責(zé)百度文庫(kù)“偷走了我們的作品，偷走了我們的權(quán)利”。不久之后，著名作家韓寒、郝群（筆名慕容雪村）、張兵（筆名小橋老樹(shù)）以及韓璦蓮（筆名何馬）共四位作家一紙?jiān)V狀將百度文庫(kù)告上了法庭。四位原告聲稱，有些網(wǎng)友于2011年將他們的文字作品上傳到百度文庫(kù)上，供百度文庫(kù)的注冊(cè)用戶付費(fèi)或是免費(fèi)下載。當(dāng)他們發(fā)現(xiàn)之后，多次致電百度文庫(kù)要求其立即停止侵權(quán)，以此來(lái)保護(hù)自己的合法權(quán)益。但是，百度文庫(kù)接到原作者的通知后，仍然沒(méi)有采取任何有效措施，這損害了幾位作者的合法權(quán)益。

通過(guò)這起作家訴百度文庫(kù)的案件，不禁引發(fā)了我們對(duì)百度文庫(kù)定位、法律責(zé)任等方面的思考。

一、百度文庫(kù)的定位

“百度文庫(kù)是供網(wǎng)友在線分享文檔的開(kāi)放平臺(tái)”。在這個(gè)平臺(tái)上，注冊(cè)用戶可以通過(guò)免費(fèi)或是支付財(cái)富值的方式在線閱讀和下載各種資料。對(duì)于廣大網(wǎng)絡(luò)用戶來(lái)說(shuō)，這是非常好的一個(gè)平臺(tái)，只要注冊(cè)一個(gè)賬號(hào)，就可以免費(fèi)使用大量的資源，對(duì)個(gè)人來(lái)說(shuō)，也省去了買書(shū)或是各種資料的開(kāi)支。目前，我國(guó)類似于百度文庫(kù)這樣的開(kāi)放平臺(tái)還有很多，例如新浪愛(ài)問(wèn)、道客巴巴等。根據(jù)一份報(bào)告顯示，在諸多的搜索引擎中，百度的首選忠誠(chéng)度最高，達(dá)94.8%；谷歌的首選忠誠(chéng)度為80.0%。由此可見(jiàn)，百度在我國(guó)是很受歡迎的。

對(duì)于百度文庫(kù)的定位，北京百度網(wǎng)訊科技有限公司認(rèn)為，百度文庫(kù)是屬于信息存儲(chǔ)空間，其沒(méi)有理由知道哪些內(nèi)容是侵犯他人著作權(quán)的，也沒(méi)有對(duì)上傳內(nèi)容進(jìn)行審查的義務(wù)。法學(xué)界以及其他各界雖然也認(rèn)同百度文庫(kù)是一個(gè)信息存儲(chǔ)空間，但是這個(gè)存儲(chǔ)空間不是簡(jiǎn)單的存儲(chǔ)空間，而是經(jīng)過(guò)了百度文庫(kù)內(nèi)部編輯加工的一個(gè)存儲(chǔ)空間。百度文庫(kù)作為百度的一個(gè)業(yè)務(wù)，其有義務(wù)去了解、審查自己用戶所上傳的各種文檔。筆者也比較贊同這一觀點(diǎn)，認(rèn)為百度文庫(kù)是一個(gè)經(jīng)過(guò)加工編輯的信息存儲(chǔ)空間，供廣大網(wǎng)絡(luò)用戶相互交流資源。

二、對(duì)百度文庫(kù)的行為定性

目前，隨著網(wǎng)絡(luò)的普及以及信息社會(huì)的發(fā)展，利用互聯(lián)網(wǎng)資源的用戶越來(lái)越多。很多用過(guò)百度文庫(kù)的用戶都知道，百度文庫(kù)中的各種文檔都是注冊(cè)用戶自己上傳的，文檔上傳成功之后用戶可以獲得一定的積分，用戶可以用這些積分去下載其他需要的文檔。由此可見(jiàn)，百度文庫(kù)僅僅是提供了一個(gè)相互交流資源的平臺(tái)，并沒(méi)有進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的參與。基于這個(gè)原因，筆者認(rèn)為百度文庫(kù)并不屬于直接侵權(quán)。真正實(shí)施直接侵權(quán)行為的是那些未經(jīng)享有著作權(quán)作者的同意而將其文檔上傳于百度文庫(kù)上的用戶。這些用戶應(yīng)當(dāng)為自己不負(fù)責(zé)任的行為承擔(dān)法律責(zé)任。

雖然筆者認(rèn)為百度文庫(kù)不構(gòu)成直接侵權(quán)，但是并不意味著百度文庫(kù)不構(gòu)成侵權(quán)。眾所周知，百度文庫(kù)作為一種交流資源的開(kāi)放平臺(tái)，其內(nèi)部設(shè)有人工過(guò)濾機(jī)制和自動(dòng)過(guò)濾機(jī)制。百度文庫(kù)作為一種營(yíng)利性的服務(wù)平臺(tái)，應(yīng)該履行其相應(yīng)的義務(wù)。在注冊(cè)用戶上傳文檔之后，百度文庫(kù)會(huì)將這些文檔提交到過(guò)濾機(jī)制，如果在沒(méi)有侵犯他人已有權(quán)利的情況下，這些文檔才會(huì)被最終上傳到百度文庫(kù)中，成為公有文檔。既然有這樣的規(guī)定或者說(shuō)是操作程序，那么百度文庫(kù)就不應(yīng)該出現(xiàn)侵犯他人著作權(quán)的情形。事實(shí)卻并非如此，無(wú)論是人工過(guò)濾機(jī)制，還是自動(dòng)過(guò)濾機(jī)制，都沒(méi)有按照自己的職責(zé)去很好的履行自己的義務(wù)，所以才會(huì)出現(xiàn)侵權(quán)現(xiàn)象。由此，筆者認(rèn)為百度文庫(kù)構(gòu)成了對(duì)著作權(quán)人的間接侵權(quán)。在注冊(cè)用戶上傳文檔的過(guò)程中，雖然百度文庫(kù)沒(méi)有直接參與到這個(gè)活動(dòng)中，但是由于百度文庫(kù)本身的不認(rèn)真履行自己的職責(zé)，最終導(dǎo)致了侵權(quán)的發(fā)生，因而百度文庫(kù)構(gòu)成間接侵權(quán)。

三、避風(fēng)港規(guī)則

所謂避風(fēng)港規(guī)則，是指網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商只提供網(wǎng)絡(luò)空間服務(wù)，并不參與制作網(wǎng)頁(yè)內(nèi)容，并沒(méi)有對(duì)網(wǎng)頁(yè)內(nèi)容的任何加工編輯行為，如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者被告知侵犯別人權(quán)利，則有刪除侵權(quán)內(nèi)容的義務(wù)，否則就視為侵權(quán)，如果侵權(quán)內(nèi)容既不在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的服務(wù)器上存儲(chǔ)，又沒(méi)有被告知哪些內(nèi)容應(yīng)該刪除，則網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，就是我們平時(shí)常說(shuō)的“通知+刪除”規(guī)則。避風(fēng)港條款最早是來(lái)自于美國(guó)1998年制訂的《數(shù)字千年版權(quán)法案》（DMCA）法案，這個(gè)法案最早是被適用于著作權(quán)領(lǐng)域，后來(lái)隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，這個(gè)法案逐漸適用于搜索引擎、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)等領(lǐng)域，適用范圍越來(lái)越廣。

避風(fēng)港規(guī)則在我國(guó)的相關(guān)法律中也有相應(yīng)的體現(xiàn)。我國(guó)《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第22條的規(guī)定就很好的免除了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的一些侵權(quán)責(zé)任。當(dāng)韓寒等幾位作家起訴百度文庫(kù)的時(shí)候，百度公司就以避風(fēng)港規(guī)則進(jìn)行了抗辯，試圖以此來(lái)保護(hù)自己。但是，筆者認(rèn)為百度公司引用避風(fēng)港規(guī)則的抗辯并不能成立，理由如下：

首先，百度文庫(kù)聲稱自己并沒(méi)有對(duì)用戶上傳的文檔內(nèi)容進(jìn)行加工分類，也不存在任何編輯的行為，應(yīng)該屬于我國(guó)《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第22條中的規(guī)定，也就是避風(fēng)港規(guī)則的規(guī)定，理所應(yīng)當(dāng)?shù)牟怀袚?dān)任何責(zé)任。但是，百度公司對(duì)注冊(cè)用戶上傳的文檔進(jìn)行了人為的編排行為，設(shè)置了例如“周排行榜”、“月排行榜”等各種各樣的排行榜，這樣的編排行為，實(shí)際上是對(duì)注冊(cè)用戶上傳的侵權(quán)作品的一種分類，這給其他網(wǎng)絡(luò)用戶提供了一個(gè)更加便捷的在線閱讀或是下載侵權(quán)內(nèi)容的機(jī)會(huì)，使得被侵權(quán)作品的傳播范圍以及被侵權(quán)作者的損失進(jìn)一步擴(kuò)大。因此，筆者認(rèn)為百度公司不能通過(guò)援引避風(fēng)港規(guī)則來(lái)免除自己的責(zé)任。

其次，我國(guó)《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第22條第5項(xiàng)規(guī)定：在接到權(quán)利人的通知書(shū)后，根據(jù)本條例規(guī)定刪除權(quán)利人認(rèn)為侵權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品。也就是說(shuō)，即使百度文庫(kù)侵犯了他人的權(quán)利，如果接到權(quán)利人的通知后及時(shí)刪除侵權(quán)內(nèi)容，也可以免責(zé)。但事實(shí)卻并非如此。例如，2011年，韓寒發(fā)現(xiàn)有網(wǎng)友將其享有著作權(quán)的作品《像少年啦飛馳》等三本書(shū)上傳至百度文庫(kù)，并分門別類的建立了多個(gè)不同的文檔，以供百度的注冊(cè)用戶免費(fèi)下載或在線閱讀。發(fā)現(xiàn)此問(wèn)題之后，韓寒第一時(shí)間就要求百度文庫(kù)停止侵權(quán)行為，刪除侵權(quán)內(nèi)容。但是，百度公司并沒(méi)有及時(shí)刪除有關(guān)侵權(quán)內(nèi)容，大量的侵權(quán)作品仍然可以在百度文庫(kù)上找到。即使是在韓寒等作家起訴了百度文庫(kù)，法院已經(jīng)立案的情況下，百度文庫(kù)上仍然可以找到其侵權(quán)作品。百度文庫(kù)如此不尊重著作權(quán)人的行為，導(dǎo)致了著作權(quán)人的損失不斷增加，因此筆者認(rèn)為百度公司不能通過(guò)援引避風(fēng)港規(guī)則來(lái)免除自己的責(zé)任。

四、紅旗標(biāo)準(zhǔn)

紅旗標(biāo)準(zhǔn)，是指當(dāng)有關(guān)他人實(shí)施侵權(quán)行為的事實(shí)以及情況已經(jīng)像是一面色彩鮮艷的紅旗在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者面前公然的飄揚(yáng)，以至于處于相同情況下的理性人都能夠發(fā)現(xiàn)時(shí)，如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者仍然采取“鴕鳥(niǎo)政策”，像一頭鴕鳥(niǎo)那樣將頭深深的埋入沙子之中，假裝看不見(jiàn)任何侵權(quán)事實(shí)。在此種情況下，同樣能夠認(rèn)定或者推定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者至少是知道存在侵權(quán)行為的。紅旗標(biāo)準(zhǔn)來(lái)源于美國(guó)國(guó)會(huì)對(duì)《數(shù)字千年版權(quán)法案》的報(bào)告。之所以出臺(tái)此標(biāo)準(zhǔn)，就是為了提高網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的免責(zé)難度，以免他們逃避自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。在當(dāng)前的司法實(shí)踐中，紅旗標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)被越來(lái)越多的法官所接受，在我國(guó)司法實(shí)踐中的使用率也越來(lái)越高。

筆者認(rèn)為，可以用紅旗標(biāo)準(zhǔn)來(lái)分析百度文庫(kù)侵權(quán)行為。百度文庫(kù)對(duì)注冊(cè)用戶上傳的文檔進(jìn)行了編輯分類，并且在每個(gè)上傳成功的文檔后面都提供了被下載的次數(shù)，這樣，什么文檔下載比較多、比較受歡迎就會(huì)一目了然。在這種情況下，百度文庫(kù)不可能不知道自己的用戶上傳了什么內(nèi)容的文檔。諸如韓寒等作家，可以說(shuō)是家喻戶曉的，他的作品被上傳到百度文庫(kù)上之后，被多少人瀏覽、下載，可以說(shuō)是數(shù)據(jù)相當(dāng)清晰，百度公司沒(méi)有理由不知道。因而說(shuō)，通過(guò)用紅旗標(biāo)準(zhǔn)的理論來(lái)分析百度文庫(kù)的行為，百度公司也仍然構(gòu)成了侵權(quán)，需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

五、規(guī)范網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的一些建議

第一，實(shí)名認(rèn)證網(wǎng)絡(luò)注冊(cè)用戶。目前，各種各樣的資源交流平臺(tái)大量存在，例如百度文庫(kù)、新浪愛(ài)問(wèn)、道客巴巴等，經(jīng)過(guò)這些平臺(tái)上傳的作品侵權(quán)案件也不斷發(fā)生，為了抑制這種情況，最有效的方法就是實(shí)行實(shí)名制注冊(cè)。目前，百度文庫(kù)、新浪愛(ài)問(wèn)等網(wǎng)站，如果想要成為注冊(cè)用戶，只需要一個(gè)郵箱地址即可，沒(méi)有任何真實(shí)性可言。成為注冊(cè)用戶之后實(shí)施的侵權(quán)行為，也由于不是實(shí)名注冊(cè)，所以也很難找到這個(gè)注冊(cè)用戶。這樣一來(lái)，就很難保障被侵權(quán)人的合法權(quán)益。如果采用實(shí)名制注冊(cè)，要想成為這些平臺(tái)的注冊(cè)用戶，必須提供可以識(shí)別真實(shí)身份的信息，例如身份證號(hào)等。這樣，注冊(cè)用戶在上傳一些文檔的時(shí)候就會(huì)有所顧忌，不會(huì)再肆無(wú)忌憚地上傳帶有侵權(quán)內(nèi)容的文檔，而且，就算是上傳了帶有侵權(quán)內(nèi)容的文檔，由于是實(shí)名注冊(cè)，也可以輕而易舉的找到這個(gè)用戶，這對(duì)于被侵權(quán)人來(lái)說(shuō)，其合法權(quán)益更容易得到保護(hù)。

第二，加強(qiáng)交流，實(shí)現(xiàn)共贏。在信息化如此發(fā)達(dá)的當(dāng)今社會(huì)，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者可以與那些被侵權(quán)的作家合作，達(dá)到彼此雙贏的效果。如果有網(wǎng)絡(luò)注冊(cè)用戶上傳了侵權(quán)作品，百度公司或是其他平臺(tái)可以與被侵權(quán)作者相互協(xié)商交流，被侵權(quán)作品在開(kāi)放平臺(tái)上每被下載一次或是閱讀一次，這些開(kāi)放平臺(tái)就付給作者相應(yīng)的報(bào)酬。這樣一來(lái)，一方面可以防止這些開(kāi)放平臺(tái)承擔(dān)過(guò)重的文檔審查義務(wù)，另一方面對(duì)于各個(gè)作家來(lái)說(shuō)，上傳的侵權(quán)作品自己也獲得了相應(yīng)的報(bào)酬，也不算損害自己的合法權(quán)益。這樣雙贏的結(jié)果是大家都期待的。此外，對(duì)于國(guó)家來(lái)說(shuō)，也是一樁好事，不用處理由于上傳的文檔侵權(quán)而產(chǎn)生的一系列糾紛也可以為國(guó)家節(jié)約大量的司法資源。

第三，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者要加強(qiáng)自律機(jī)制。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提供開(kāi)放的平臺(tái)，通過(guò)點(diǎn)擊量、下載量等信息賺取自己的利潤(rùn)。既然是盈利的，那么有收益就應(yīng)當(dāng)有付出，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者要嚴(yán)格把關(guān)，對(duì)于注冊(cè)用戶上傳的各種文檔要認(rèn)真的進(jìn)行篩選審查，適當(dāng)?shù)耐晟七^(guò)濾系統(tǒng)或是增加篩選的人員，盡量減少出現(xiàn)涉及侵權(quán)內(nèi)容的文檔的數(shù)量，控制注冊(cè)用戶上傳文檔，就是從源頭上控制出現(xiàn)侵權(quán)作品的概率。這樣一來(lái)也可以集中更多的人力、物力去維護(hù)網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)，研發(fā)更好的、更先進(jìn)的技術(shù)，而不需要每天應(yīng)付大量的侵權(quán)訴訟。

隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，科技水平的不斷提高，信息化的網(wǎng)絡(luò)時(shí)代必然是我們今后社會(huì)生活的主導(dǎo)方式。提供一個(gè)良好的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境是我們普通網(wǎng)民、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者以及政府等應(yīng)該共同努力的方向。

[參考文獻(xiàn)]

[1]邵彥銘.對(duì)百度文庫(kù)侵權(quán)的法律思考[J].電子商務(wù)，2011-8.

[2]王遷.超越紅旗標(biāo)準(zhǔn)——評(píng)首例互聯(lián)網(wǎng)電視著作權(quán)侵權(quán)案[J].中國(guó)版權(quán)，2011-12.

[3]李婉.百度文庫(kù)之侵權(quán)行為分析[J].商品與質(zhì)量，2012-6.

[4]王玉霞.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者侵犯版權(quán)責(zé)任問(wèn)題研究——以百度文庫(kù)為視角[J].經(jīng)濟(jì)視角，2011-5.

[作者簡(jiǎn)介]潘學(xué)敏（1987—），女，內(nèi)蒙古人，首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院2011級(jí)民商法學(xué)專業(yè)碩士研究生，研究方向：合同法與侵權(quán)法。