何 冰

（西安政治學(xué)院，陜西 西安710000）

一、國防動員領(lǐng)域預(yù)防職務(wù)犯罪的重要意義

國防動員又稱為戰(zhàn)爭動員，是一個國家國防建設(shè)的重要組成部分和維護(hù)國家安全的重要機(jī)制之一，也是解決軍事物資供求矛盾的必然選擇。國防動員涉及政治、武裝力量、軍事經(jīng)濟(jì)、國民經(jīng)濟(jì)、人民防空等諸多領(lǐng)域，貫穿平時和戰(zhàn)時。該領(lǐng)域發(fā)生職務(wù)犯罪，輕則影響社會穩(wěn)定，影響應(yīng)急應(yīng)戰(zhàn)工作的順利開展，重則影響戰(zhàn)爭的結(jié)果、國家政權(quán)的穩(wěn)固。因此，研究國防動員領(lǐng)域的職務(wù)犯罪預(yù)防，對于應(yīng)急應(yīng)戰(zhàn)具有舉足輕重的作用。

預(yù)防犯罪是法的一項重要功能。在眾多的部門法中，雖然刑法具有預(yù)防犯罪的先天屬性，但預(yù)防犯罪的問題不僅僅是刑法解決的問題，預(yù)防犯罪的理念應(yīng)納入社會的所有制度。從我國立法實踐看，大部分法律包含有法律責(zé)任的相關(guān)章節(jié)，如《國防動員法》第13章就專門對違反該法設(shè)定了法律責(zé)任，但針對刑事責(zé)任的規(guī)定則比較原則化。國防動員因其所屬領(lǐng)域的特殊性，法律依據(jù)少、政策性強(qiáng)，容易產(chǎn)生職務(wù)犯罪，該領(lǐng)域職務(wù)犯罪對戰(zhàn)爭勝負(fù)和軍隊遂行多樣化任務(wù)的完成影響大，關(guān)乎戰(zhàn)局和政權(quán)穩(wěn)固，因此該領(lǐng)域預(yù)防職務(wù)犯罪需要引起我們更多的關(guān)注。

從法律關(guān)系上講，國防動員的主體是國家。我國《國防動員法》第九條就規(guī)定：國務(wù)院、中央軍事委員會共同領(lǐng)導(dǎo)全國的國防動員工作。國防動員的客體包括國家擁有和可以被利用的一切資源，包括人力、物力和財力。任務(wù)、主體的特定性以及客體的廣泛性，決定國防動員是一種公權(quán)力對私權(quán)利的限制和剝奪。國防動員領(lǐng)域，現(xiàn)有法律沒有對公權(quán)力進(jìn)行足夠限制，私權(quán)利難以尋求權(quán)力救濟(jì)，動員中對私權(quán)的剝奪和限制則更加容易導(dǎo)致職務(wù)犯罪，如戰(zhàn)時過度動員問題、強(qiáng)行動員問題、超時動員問題、以動員之名進(jìn)行經(jīng)濟(jì)犯罪問題，不僅會造成國家、集體和公民個人的重大財產(chǎn)損失，而且也會延誤動員進(jìn)行，影響國家政權(quán)穩(wěn)固，對國家的安全利益造成重大傷害。面對動員領(lǐng)域涉及的諸多重大經(jīng)濟(jì)利益，在國防動員這種“強(qiáng)權(quán)”下，深入研究國防動員領(lǐng)域?qū)β殑?wù)犯罪的預(yù)防就顯得更加重要。

二、國防動員領(lǐng)域職務(wù)犯罪種類分析

國防動員領(lǐng)域的刑事犯罪，犯罪主體主要有兩類：一是負(fù)責(zé)國防動員的各級政府工作人員、軍事機(jī)關(guān)相關(guān)人員；二是擔(dān)負(fù)國防動員任務(wù)的自然人，包括預(yù)備役人員、受征用的民用資源的所有人或受益人、擔(dān)負(fù)國防動員勤務(wù)的相關(guān)人員等。國防動員涉及人、財、物，因此該領(lǐng)域犯罪侵犯的客體，主要是社會秩序和財產(chǎn)，部分涉及人身權(quán)利。根據(jù)國防動員領(lǐng)域犯罪的主體和客體分析，從刑法上看，所觸犯的職務(wù)犯罪主要有以下罪名，如：非法拘禁罪、非法搜查罪、職務(wù)侵占罪、挪用特定款物罪、貪污罪、受賄罪、行賄罪、濫用職權(quán)罪等。在這些罪名中，有一些是比較顯性的，如非法拘禁罪，但更多的是具有隱蔽性的、難以發(fā)現(xiàn)的職務(wù)犯罪，如受賄罪、行賄罪、濫用職權(quán)罪、挪用特定款物罪、職務(wù)侵占罪等。雖然國防動員領(lǐng)域可能涉及的刑事犯罪種類很多，但《國防動員法》中的關(guān)于法律責(zé)任，大量而詳細(xì)地規(guī)定了強(qiáng)制履行、限期改正、罰款、行政處分等違法處罰形式和標(biāo)準(zhǔn)，對于其中的犯罪問題僅僅規(guī)定“構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”

國防動員法關(guān)于犯罪的相關(guān)規(guī)定，對預(yù)防該領(lǐng)域犯罪，尤其是職務(wù)犯罪起到的作用是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。一是動員是不斷發(fā)展的，在該領(lǐng)域就會有新的犯罪形態(tài)的產(chǎn)生，但刑法具有滯后性，僅僅依靠刑法條文來約束和預(yù)防國防動員領(lǐng)域犯罪，還不能夠產(chǎn)生良好的社會效果。二是國防動員具有行政主導(dǎo)的特點，是公權(quán)力對私權(quán)利的限制和剝奪，資源占有上的不平等導(dǎo)致公權(quán)力尋租容易，私權(quán)利救濟(jì)難，在戰(zhàn)時動員中表現(xiàn)更加明顯，更容易導(dǎo)致職務(wù)犯罪的發(fā)生和預(yù)防職務(wù)犯罪的困難。三是國防動員不僅涉及人、財、物的征用、補(bǔ)償和復(fù)原，更涉及通過怎樣的程序來進(jìn)行動員的問題。但國防動員程序法的缺失，難以在國防動員中發(fā)揮“程序公正”的應(yīng)有之意，這樣就容易造成過度動員、超時動員，以動員之名侵占公民財產(chǎn)等，導(dǎo)致職務(wù)犯罪。四是補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)和辦法不足，如《國防動員法》規(guī)定：“縣級以上人民政府對被征用者所造成的直接經(jīng)濟(jì)損失，按照國家有關(guān)規(guī)定給與適當(dāng)補(bǔ)償。”但是該法對補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)和方法并沒有明確而具體的規(guī)定，這就會造成“動員容易復(fù)原難，征用容易補(bǔ)償難”的現(xiàn)實困境，容易發(fā)生借動員之名施違法犯罪之實的職務(wù)犯罪，可能會與公民的個人財產(chǎn)利益產(chǎn)生沖突，造成公民財產(chǎn)損失，更不利于依法有效調(diào)整復(fù)雜的因動員產(chǎn)生的多種利益關(guān)系，特別是物權(quán)關(guān)系。

三、國防動員領(lǐng)域預(yù)防職務(wù)犯罪的對策路徑

運(yùn)用法治的力量對國防動員領(lǐng)域預(yù)防職務(wù)犯罪進(jìn)行規(guī)制，是一個由權(quán)力監(jiān)督、司法和行政執(zhí)法等環(huán)節(jié)組成的動態(tài)過程。本文就其實現(xiàn)路徑作初步探討。

（一）檢察和檢察建議預(yù)防國防動員領(lǐng)域的職務(wù)犯罪

檢察和檢察建議是檢察機(jī)關(guān)實現(xiàn)法律監(jiān)督的重要手段，更是預(yù)防職務(wù)犯罪的基本工作方法，具有預(yù)防犯罪的先天屬性和優(yōu)勢。首先，預(yù)防職務(wù)犯罪是檢察的應(yīng)有之義。檢察就是法律監(jiān)督，實質(zhì)是防止違法和預(yù)防職務(wù)犯罪。檢察機(jī)關(guān)的預(yù)防職務(wù)犯罪工作，就是在檢察機(jī)關(guān)直接受理立案偵查職務(wù)犯罪案件的訴訟過程之前、之中或之后而采取的非訴訟監(jiān)督手段。其次，檢察建議是檢察機(jī)關(guān)履行法律監(jiān)督職能的方式之一。檢察建議時效性強(qiáng)、針對性強(qiáng)、易于接受、便于操作，是預(yù)防職務(wù)犯罪工作的重要方法。高質(zhì)量的檢察建議在國防動員預(yù)防職務(wù)犯罪上能夠引起被建議單位的高度重視，通過及時整改，消除犯罪隱患，起到預(yù)防職務(wù)犯罪作用。在國防動員領(lǐng)域，可以充分發(fā)揮檢察機(jī)關(guān)的職能特點，對職務(wù)犯罪預(yù)防、預(yù)測在先，最大限度地減少職務(wù)犯罪對國防動員的負(fù)面影響。

（二）私權(quán)對公權(quán)的監(jiān)督預(yù)防國防動員領(lǐng)城的職務(wù)犯罪

私權(quán)對公權(quán)的有效監(jiān)督是預(yù)防職務(wù)犯罪的重要手段，但前提條件是私權(quán)利知道公權(quán)的行為是否合法、私權(quán)的權(quán)利有哪些、受到損害如何尋求救濟(jì)。首先對公權(quán)的行為是否合法，應(yīng)當(dāng)有一個判斷標(biāo)準(zhǔn)。對于國防動員領(lǐng)域的職務(wù)犯罪與刑罰問題，目前在《刑法》中并沒有做出專門的規(guī)定，只能參照一般犯罪進(jìn)行定罪量刑。預(yù)防國防動員職務(wù)犯罪最有效的方式就是法律責(zé)任的明細(xì)化和具體化。因此應(yīng)當(dāng)針對國防動員領(lǐng)域的特殊性和國家意志性，在刑法中對該種類犯罪與刑罰具體化、規(guī)范化，改變立法落后于現(xiàn)實的狀況，加大公權(quán)的違法成本、威懾職務(wù)犯罪，更是讓私權(quán)知道公權(quán)應(yīng)當(dāng)如何做才是合法的。其次明確私權(quán)的具體權(quán)利，這就需要制定國防動員的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)和復(fù)原機(jī)制。補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)要采用市場經(jīng)濟(jì)手段，根據(jù)實際情況確定補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)；在復(fù)原機(jī)制上，應(yīng)制定復(fù)原細(xì)則，明確動員后的復(fù)原時機(jī)、程序和方式，進(jìn)而維護(hù)被動員單位和個人的合法權(quán)益，盡可能壓縮動員中職務(wù)犯罪的違法空間，以私權(quán)的正當(dāng)利益保護(hù)來約束公權(quán)。再次，構(gòu)建國防動員中私權(quán)的權(quán)利救濟(jì)渠道，讓私權(quán)在合法利益受到損害時，有途徑尋求權(quán)利救濟(jì)和法律援助，使動員中權(quán)益受損者的正當(dāng)利益得到救濟(jì)和保護(hù)，減少意圖犯罪者的僥幸心理，并能起到監(jiān)督公權(quán)正確行使的作用。

（三）限制公權(quán)力預(yù)防國防動員領(lǐng)域的職務(wù)犯罪

職務(wù)犯罪的實質(zhì)就是權(quán)力濫用，因此國防動員公權(quán)力的行使上，應(yīng)當(dāng)依法行政，這就需要對公權(quán)力進(jìn)行限制和制約。像日前國內(nèi)土地拆遷問題引出的行政權(quán)力濫用一樣，在國防動員領(lǐng)域，對公民權(quán)利最大的損害就來自于行政權(quán)濫用，可能出現(xiàn)的犯罪主要是行政執(zhí)法上的職務(wù)犯罪。國防動員行政權(quán)力的運(yùn)行，應(yīng)當(dāng)以人民的意志和國家利益為出發(fā)點和目的，在嚴(yán)密的監(jiān)督、制約、違法懲戒下才能健康運(yùn)行，并最終為實現(xiàn)國防動員的順利展開服務(wù)。一旦動員中的行政權(quán)力擺脫了約束，必然會違背其原始初衷，造成對其他權(quán)利主體的侵犯，尤其在戰(zhàn)時其危害性更大，因此在國防動員中預(yù)防職務(wù)犯罪重點在于治權(quán)。首先，要依法規(guī)范國防動員中行政主體的權(quán)力，細(xì)化動員程序，用法治來規(guī)范行政權(quán)力、制約行政權(quán)力的濫用，這是進(jìn)行依法治權(quán)的一個重要環(huán)節(jié)。其次，對國防動員行政權(quán)力進(jìn)行監(jiān)督，發(fā)揮國家權(quán)力機(jī)關(guān)、社會、新聞媒體的監(jiān)督作用，保證權(quán)力正確行使、不被濫用。

（四）樹立預(yù)防前置理念預(yù)防國防動員領(lǐng)域的職務(wù)犯罪

法律的前期是強(qiáng)行的，但其內(nèi)化后，又表現(xiàn)為相應(yīng)領(lǐng)域的法律文化，其實文化就是一種不言而喻的規(guī)則，是最內(nèi)化，最值得自覺遵守的東西，理念問題更是法律文化建設(shè)的根本。在一般犯罪預(yù)防領(lǐng)域，標(biāo)本兼治、減少行政干預(yù)是其基本理念。因國防動員對于國家應(yīng)急應(yīng)戰(zhàn)中的重要作用，該領(lǐng)域的預(yù)防犯罪屬于特殊領(lǐng)域的預(yù)防，其犯罪預(yù)防理念應(yīng)當(dāng)是拓展和延伸的，除具有一般犯罪預(yù)防的基本理念外，還應(yīng)包括與其任務(wù)、職能相匹配的理念，預(yù)防前置理念就是其中的重點。我國正處于社會矛盾凸顯期、社會轉(zhuǎn)型期、經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型期，各類社會問題、沖突層出不窮。制造沖突必將導(dǎo)致犯罪發(fā)生，對犯罪預(yù)防的關(guān)鍵就是對沖突的預(yù)防。而減少沖突，可以保證動員效率的實現(xiàn)，避免犯罪的發(fā)生。預(yù)防犯罪的最理想目標(biāo)是防患于未然，阻止犯罪的發(fā)生，國防動員領(lǐng)域預(yù)防犯罪的目標(biāo)同樣如此，預(yù)防前置理念就是這一目標(biāo)的具體細(xì)化，因此也就成為國防動員這一預(yù)防犯罪特殊領(lǐng)域的應(yīng)然理念。

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