曲 波

(大連海事大學(xué) 法學(xué)院，遼寧 大連116026)

海洋法與人權(quán)法作為國際法的分支，雖在產(chǎn)生時(shí)間、調(diào)整對象等方面存在差異，但隨著人權(quán)保護(hù)理念的不斷深入及海洋活動(dòng)的快速發(fā)展，二者彼此作用，產(chǎn)生了相互影響。

一、《聯(lián)合國海洋法公約》對人權(quán)保護(hù)的關(guān)注

被稱為海洋法憲章的《聯(lián)合國海洋法公約》(以下簡稱《海洋法公約》)雖然本身不是保護(hù)人權(quán)的文件，但其文本中同樣體現(xiàn)了對人權(quán)保護(hù)的關(guān)注。

(一)《海洋法公約》序言中對人類利益的提及

《海洋法公約》序言中開篇寫到:公約作為一個(gè)整體通過“為海洋建立一種法律秩序，以便利國際交通和促進(jìn)海洋的和平用途，海洋資源的公平而有效的利用，海洋生物資源的養(yǎng)護(hù)以及研究、保護(hù)和保全海洋環(huán)境”的方式來促進(jìn)人類的利益。由于公約序言對公約內(nèi)容具有指導(dǎo)意義，所以序言中提到的“建立一種海洋秩序”、“保護(hù)海洋環(huán)境”、“人類的利益”實(shí)質(zhì)是將人權(quán)保護(hù)問題納入了《海洋法公約》中。

(二)對個(gè)人權(quán)利的保護(hù)

1．對生命權(quán)的保護(hù) 生命權(quán)是最基本的人權(quán)，《海洋法公約》對生命權(quán)的保護(hù)主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:

第一，人命救助的規(guī)定?！逗Ｑ蠓üs》第98條對此明確規(guī)定，每個(gè)國家應(yīng)責(zé)成懸掛該國旗幟航行的船舶的船長，在不嚴(yán)重危及其船舶、船員或乘客的情況下:救助在海上遇到的任何有生命危險(xiǎn)的人;如果得悉有遇難者需要救助的情形，在可以合理地期待其采取救助行動(dòng)時(shí)，盡速前往拯救;在碰撞后，對另一船舶、其船員和乘客給予救助，并在可能情況下，將自己船舶的名稱、船籍港和將停泊的最近港口通知另一船舶。每個(gè)沿海國應(yīng)促進(jìn)有關(guān)海上和上空安全的足敷應(yīng)用和有效的搜尋和救助服務(wù)的建立、經(jīng)營和維持，并應(yīng)在情況需要時(shí)為此目的通過相互的區(qū)域性安排與鄰國合作?！逗Ｑ蠓üs》第18條第2款也提到為救助遇險(xiǎn)或遇難的人員可以在領(lǐng)海停船或下錨。《海洋法公約》關(guān)于人命救助的規(guī)定體現(xiàn)出以下特點(diǎn):

(1)海上人命救助不僅是道德上的義務(wù)，而且已上升到法定義務(wù)。事實(shí)上，不僅《海洋法公約》有此規(guī)定，1974年的《國際海上人命安全公約》①該公約第5章第10條“遇險(xiǎn)通信—義務(wù)和程序”第1款規(guī)定:“船長在海上當(dāng)由任何方面接到遇險(xiǎn)中的船舶或飛機(jī)或救生艇筏的信號時(shí)，應(yīng)以全速前往援助遇險(xiǎn)人員，如有可能并應(yīng)通知他們正在前往援助中。如果該船長不能前往援助，或因情況特殊認(rèn)為前往援助為不合理或不必要時(shí)，他必須將未能前往援助遇險(xiǎn)人員的理由載入航海日志?！钡?章第15條“搜尋與營救”第1款規(guī)定“每一締約國政府承擔(dān)義務(wù)，保證作一切必要的安排進(jìn)行海岸守望及對沿其海岸的海上遇險(xiǎn)者進(jìn)行營救。這些安排，考慮到海上運(yùn)輸密度和航行障礙物的密度，必須包括被認(rèn)為是實(shí)際可行和必要的海上安全設(shè)施的建立、運(yùn)轉(zhuǎn)和維護(hù)，并須盡可能提供足夠的為尋找和營救遇險(xiǎn)人員的設(shè)備?！?、1979年《國際海上搜尋救助公約》②該公約對救助的組織、合作、準(zhǔn)備措施、工作程序、船舶報(bào)告制度等進(jìn)行了規(guī)定。指出“各締約方須保證為在其海岸附近的海上遇險(xiǎn)人員提供適當(dāng)搜救作出必要的安排”; “締約方應(yīng)確保為每一個(gè)海上遇險(xiǎn)人員提供救援，不論遇險(xiǎn)人員具有何種國籍和地位，也不論其被發(fā)現(xiàn)時(shí)處于何種狀況?！倍紝Υ俗鞒鲆?guī)定。之所以如此，在于生命權(quán)的重要性，在生命權(quán)與其他權(quán)利相沖突時(shí)，生命權(quán)優(yōu)先。所以，即便在公海中船舶享有航行自由，同樣涉及到救助義務(wù)。

(2)存在救助義務(wù)的主體有“船旗國”、“船長”、“沿海國”，但是三者具體承擔(dān)的義務(wù)并不相同。正如學(xué)者所言:“必須對船長提供救助的義務(wù)與船旗國和沿海國的救助義務(wù)進(jìn)行區(qū)分”［1］。對船旗國而言，其救助義務(wù)主要是通過懸掛其旗幟航行的船長的行為來完成的，即船旗國有義務(wù)責(zé)成懸掛其國旗的船長實(shí)施救助，為此，一些國家設(shè)有相關(guān)國內(nèi)法，如按照澳大利亞1912年《航海法》第317A條規(guī)定，只要救助行為不會(huì)給船舶帶來嚴(yán)重危險(xiǎn)，船長(包括船員和乘客)應(yīng)向海上迷失的人員提供救助，即使被救助的人員是與澳大利亞交戰(zhàn)國的國民。我國《海商法》第174條規(guī)定“船長在不嚴(yán)重危及本船和船上人員安全的情況下，有義務(wù)盡力救助海上人命”。這些規(guī)定是將國際條約轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法的體現(xiàn)，但不難發(fā)現(xiàn)，這些規(guī)定都較為原則，而且具體實(shí)施時(shí)還面臨相關(guān)問題:首先，公約規(guī)定的救助是義務(wù)性條款，不履行義務(wù)面臨的應(yīng)是責(zé)任的承擔(dān)，但實(shí)踐中很多遠(yuǎn)洋運(yùn)輸?shù)拇皯覓斓氖欠奖闫欤奖闫靽阅軌蛭麌霸谠搰怯?，主要就是因?yàn)樵搰墓芾肀容^松散，事實(shí)上，很多方便旗國家并無不履行救助義務(wù)應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的國內(nèi)法規(guī)定;其次，雖然船長是能最快最直接對遇難者進(jìn)行營救的人，但是因船上條件所限，船長的救助很大程度是對救助者提供拖船、提供食物方面的幫助，而且實(shí)施救助的主要是商船，救助意味著費(fèi)時(shí)費(fèi)力，這實(shí)質(zhì)影響了商船的商業(yè)利益，一定程度上導(dǎo)致了救助實(shí)施的消極性。尤其是如果救助的對象是海上難民，對難民的救助涉及到將其置于安全地點(diǎn)，對商船商業(yè)利益的影響更是巨大，也終將影響救助與否的決定。就沿海國而言，沿海國的義務(wù)體現(xiàn)在促進(jìn)建立、經(jīng)營和維持有關(guān)海上和上空安全的足敷應(yīng)用和有效的搜尋和救助服務(wù)，比如我國的海事局下設(shè)海上搜救中心，負(fù)責(zé)組織、協(xié)調(diào)和指揮重大海上搜救等突發(fā)事件的應(yīng)急處置;履行有關(guān)國際公約，開展與有關(guān)國家和國際組織在海上搜救方面的交流與合作等等［2］，這實(shí)際就是履行沿海國義務(wù)的體現(xiàn)。

對救助義務(wù)主體來說，面臨的一個(gè)問題是救助的限度是什么，即怎么樣才算完成了救助，尤其是救助的對象如果是海上難民，達(dá)到何種程度才是救助完成?就沿海國而言，如果該國同時(shí)是1951年《難民公約》及1967年《難民議定書》的締約國時(shí)，就涉及履行公約及議定書中對難民入境、居留、出境等問題的規(guī)定，尤其是難民不推回原則的適用，這使海上救助問題變得愈發(fā)復(fù)雜。2001年的Tampa號案就是典型的代表。本文認(rèn)為，難民問題本身就是需要國際社會(huì)合作解決的問題，基于海上這一特殊地域，對于海上難民，更需要國際社會(huì)合作，這種合作不僅是強(qiáng)調(diào)規(guī)定國家在海上的救助義務(wù)，更強(qiáng)調(diào)的是救助后難民解決方面的合作③對于海上難民問題，已有學(xué)者進(jìn)行了專門論述，See Andreas Fischer－Lescano．Border Controlsat Sea:Requirementsunder International Human Rights and Refugee Law．International Journalof Refugee Law，2009(21):256－296．See Kenny，F(xiàn)．J．a(chǎn)nd Tasikas，V．The Tampa Incident:IMO Perspective and Responses on the Treatment of Persons Rescue at Sea．Pacific Rim Law and Policy，2003(12):143－177．張晏玱:《論海上人權(quán)保障的國際法律制度》，載于徐顯明:《人權(quán)研究》，山東人民出版社2012年版，第274－294頁。。

(3)救助的對象是在海上遇到的任何有生命危險(xiǎn)的人，不論該人的國籍、該人的法律地位及該人遇難時(shí)所處的海域。對此需要注意以下兩點(diǎn):其一，國際法中根據(jù)國籍將人區(qū)分為本國人和外國人并對不同外國人賦予不同法律地位的規(guī)定在人命救助中不予適用。其二，《海洋法公約》對海域的劃分也不影響人命救助。雖然救助問題規(guī)定在公海范疇，但《海洋法公約》第58條第2款規(guī)定:“第88條至第115條以及其他國際法有關(guān)規(guī)則，只要與本部分不相抵觸，均適用專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)?！钡?8條至第115條是公海中的條文，由此可見，第98條關(guān)于救助的規(guī)定在專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)同樣適用?！逗Ｑ蠓üs》雖沒有直接提到在領(lǐng)海的救助義務(wù)，但《海洋法公約》第18條第2款規(guī)定，“通過應(yīng)繼續(xù)不停和迅速進(jìn)行。通過包括停船和下錨在內(nèi)，但以通常航行所附帶發(fā)生的或由于不可抗力或遇難所必要的或?yàn)榫戎鲭U(xiǎn)或遇難的人員、船舶或飛機(jī)的目的為限。”這種允許遇難或?yàn)榫戎鲭U(xiǎn)或遇難人員情況下可在領(lǐng)海進(jìn)行停船和下錨的規(guī)定實(shí)質(zhì)就是根源于人道主義的救助，是對救助行為的一種鼓勵(lì)。試想沿海國既然允許遇難船舶在領(lǐng)海停船和下錨，但又不涉及對遇難船舶及船員的救助，那么這種允許的意義何在?因此，在領(lǐng)海中同樣也涉及到救助義務(wù)?！按朔陕┒磻?yīng)是技術(shù)性疏忽”［3］。綜上分析可見，救助的惟一條件是救助者要在不嚴(yán)重危及其船舶、船員或乘客的情況下才能展開。

第二，《海洋法公約》規(guī)定的緊追權(quán)行使的條件，同樣也是為確保人命安全。按照《海洋法公約》第111條的規(guī)定，緊追權(quán)的行使需符合以下條件:(1)緊追必須從國家管轄范圍內(nèi)的水域開始;(2)被緊追的外國船舶違反了沿海國的法律;(3)在外國船舶視聽范圍內(nèi)發(fā)出視覺或聽覺停駛信號;(4)緊追必須連續(xù)不斷的進(jìn)行;(5)緊追在被追逐者進(jìn)入其本國或第三國的領(lǐng)海時(shí)必須終止;(6)緊追只能由軍艦、軍用飛機(jī)或其他有清楚標(biāo)志可以識別的為政府服務(wù)并經(jīng)授權(quán)緊追的船舶或飛機(jī)進(jìn)行;(7)在無正當(dāng)理由行使緊追的情況下，對于被緊追的船舶可能因此遭受的任何損失或損害應(yīng)予賠償，追逐國應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。在這些要件中，關(guān)于視聽信號的規(guī)定及連續(xù)緊追的規(guī)定，都涉及到對海上人命的保護(hù)。但是《海洋法公約》的規(guī)定也存在不足，主要是對緊追過程中武力的使用問題沒有作出規(guī)定，但國際實(shí)踐已對武力的合法使用作出了解釋，具體參見下文。

2．人身自由和安全的保護(hù) 這一規(guī)定突出體現(xiàn)在《海洋法公約》對沿海國在專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)執(zhí)行法律規(guī)章問題的限制上。雖然沿海國在其專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)行使勘探、開發(fā)、養(yǎng)護(hù)和管理生物資源的主權(quán)權(quán)利時(shí)，可采取為確保其依照公約制定的法律和規(guī)章得到遵守所必要的措施，包括登臨、檢查、逮捕和進(jìn)行司法程序。但是按照《海洋法公約》第73條的規(guī)定，(1)被逮捕的船只及其船員，在提出適當(dāng)?shù)谋ＷC書或其他擔(dān)保后，應(yīng)迅速獲得釋放;(2)沿海國對于在專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)內(nèi)違反漁業(yè)法律和規(guī)章的處罰，如有關(guān)國家無相反的協(xié)議，不得包括監(jiān)禁，或任何其他方式的體罰;(3)在逮捕或扣留外國船只的情形下，沿海國應(yīng)通過適當(dāng)途徑將其所采取的行動(dòng)及隨后所施加的任何處罰迅速通知船旗國?！逗Ｑ蠓üs》的這一規(guī)定實(shí)質(zhì)是反映了《公民權(quán)利與政治權(quán)利國際公約》第9條的內(nèi)容。按照該條的規(guī)定:(1)人人享有人身自由和安全，任何人不得加以任意逮捕或拘禁，除非按照法律所確定的根據(jù)和程序，任何人不得被剝奪自由;(2)任何被逮捕的人，在被逮捕時(shí)應(yīng)被告知逮捕他的理由，并應(yīng)被迅速告知對他提出的任何指控;(3)任何因刑事指控被逮捕或拘禁的人，應(yīng)被迅速帶見審判官或其他經(jīng)法律授權(quán)行使司法權(quán)力的官員，并有權(quán)在合理的時(shí)間內(nèi)受審判或被釋放;(4)任何因逮捕或拘禁被剝奪自由的人，有資格向法庭提出起訴，以便法庭能不拖延地決定拘禁他是否合法以及不合法時(shí)命令給予釋放。

3．公正審判權(quán) 《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》第14條是關(guān)于“公正審判權(quán)”的規(guī)定。按照該條規(guī)定，所有的人在法庭和裁判所面前一律平等。在判定對任何人提出的任何刑事指控或確定他在一件訴訟案中的權(quán)利和義務(wù)時(shí)，人人有資格由一個(gè)依法設(shè)立的合格的、獨(dú)立的和無偏倚的法庭進(jìn)行公正的和公開的審訊。凡受刑事控告者，在未依法證實(shí)有罪之前，應(yīng)有權(quán)被視為無罪。對于該問題，《海洋法公約》有兩處有所涉及:第一，《海洋法公約》第292條規(guī)定，如果第73條規(guī)定的被逮捕的船只及其船員，在提出適當(dāng)?shù)谋ＷC書或其他擔(dān)保后，沒有迅速獲得釋放，那么釋放問題可向爭端各方協(xié)議的任何法院或法庭提出，如從扣留10日內(nèi)不能達(dá)成這種協(xié)議，則除爭端各方另有協(xié)議外，可通過訴訟或仲裁的方式解決。第二，《海洋法公約》第223條“便利司法程序的措施”規(guī)定:在依據(jù)本部分提起的司法程序中，各國應(yīng)采取措施，便利對證人的聽詢以及接受另一國當(dāng)局或主管國際組織提交的證據(jù)，并應(yīng)便利主管國際組織、船旗國或受任何違法行為引起污染影響的任何國家的官方代表參與這種程序。

(三)環(huán)境權(quán)的保護(hù)

環(huán)境權(quán)也稱健康環(huán)境權(quán)，是與生存密切相關(guān)的權(quán)利。1972年聯(lián)合國人類環(huán)境大會(huì)通過的《人類環(huán)境宣言》宣布:人類有權(quán)在一種能夠過尊嚴(yán)和福利的生活的環(huán)境中，享有自由、平等和充足的生活條件的基本權(quán)利，并且負(fù)有保護(hù)和改善這一代和將來的世世代代的環(huán)境的莊嚴(yán)責(zé)任。1994年7月6日人權(quán)委員會(huì)特別報(bào)告員起草的《人權(quán)和環(huán)境原則草案》指出:所有人都有權(quán)享有安全、健康和生態(tài)健全的環(huán)境。這個(gè)權(quán)利和其他權(quán)利，包括公民、文化、經(jīng)濟(jì)、政治和社會(huì)權(quán)利，都是普遍的、相互依賴的和不可分割的。雖然，對環(huán)境權(quán)的保護(hù)目前還只是體現(xiàn)在一些軟法中，但不能否認(rèn)，為了實(shí)現(xiàn)代際公平，這種權(quán)利的規(guī)定是非常必要的。

《海洋法公約》單設(shè)第12部分對海洋環(huán)境的保護(hù)和保全進(jìn)行規(guī)定，該部分共分11節(jié)，第一節(jié)“一般規(guī)定”中首先指出各國有保護(hù)和保全海洋環(huán)境的義務(wù)，而后在其余十節(jié)中分別對全球性和區(qū)域性合作、技術(shù)援助、檢測和環(huán)境評價(jià)、防止、減少和控制海洋環(huán)境污染的國際規(guī)則和國內(nèi)立法、執(zhí)行、保障辦法、冰封區(qū)域、責(zé)任、主權(quán)豁免、其他公約規(guī)定的保護(hù)和保全海洋環(huán)境的義務(wù)作了規(guī)定。這些規(guī)定都有助于環(huán)境權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

二、國際海洋法法庭對人權(quán)法的運(yùn)用

《海洋法公約》第293條第1款明確規(guī)定，按照公約規(guī)定具有管轄權(quán)的法院或法庭審理案件時(shí)應(yīng)適用《海洋法公約》和其他與《海洋法公約》不相抵觸的國際法規(guī)則。這意味著，人權(quán)公約的規(guī)定在法院或法庭審理海洋法案件時(shí)有適用的空間。由于國際海洋法法庭是《海洋法公約》所創(chuàng)設(shè)的一個(gè)解決海洋法爭端的嶄新的國際司法機(jī)關(guān)，是公約精心設(shè)計(jì)的和平解決海洋法爭端制度的有機(jī)組成部分［4］，故本文結(jié)合國際海洋法法庭的司法實(shí)踐來說明人權(quán)法在海洋法中的運(yùn)用。從國際海洋法法庭審理的案件看，主要用下述方式運(yùn)用了人權(quán)法。

1．對船長及船員自由的關(guān)注 在2000年作出判決的Camouco案中，法庭對船長及船員的“拘禁”作了廣義的解釋。Camouco是一艘1998年9月21日在巴拿馬臨時(shí)注冊的漁船，船長為西班牙人，巴拿馬為該船頒發(fā)了捕魚許可證，允許其在2002年9月20日前在南大西洋南緯20°至50°和西經(jīng)20°至80°的“國際水域”捕魚。1999年9月16日，該船駛離鯨灣港(Walvis Bay)，在南部海域進(jìn)行捕魚作業(yè)。1999年9月28日，法國“花月號”(Floreal)在克羅澤(Crozet)群島法國專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)內(nèi)，距該區(qū)邊界線160海里處登上Camouco號，原因是認(rèn)為該船船長的下列活動(dòng)違反了法國的法律:(1)在法國的專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)進(jìn)行非法捕魚活動(dòng);(2)未申報(bào)漁船所載的齒漁便進(jìn)入其專屬經(jīng)濟(jì)區(qū);(3)懸掛外國國旗時(shí)隱瞞船只的標(biāo)識;(4)企圖逃避海上稽查。后Camouco在法國海軍的監(jiān)督下駛往留尼汪(Reunion)的戴高樂港。1999年10月7日，Camouco號船長被起訴并被拘留，而且其護(hù)照被沒收。在Camouco案中，爭端雙方對Camouco號漁船被扣留的事實(shí)沒有異議，但對船長是否也被拘禁存在爭議。由于“船長目前處于法院的監(jiān)視之下，其護(hù)照也被法國當(dāng)局扣押，他現(xiàn)在無法離開留尼汪”，因此，法庭認(rèn)為，“在本案這種情況下，根據(jù)《海洋法公約》第292條第1款(關(guān)于船只及船員釋放)的規(guī)定，釋放船長是比較妥當(dāng)?shù)?。”④See the“Camouco”case，(Panama v．France)．International Tribunal for the law of the sea．Judgment．7 February 2000．paras．25－34，para．71．在Juno Trader及Hoshinamru案中，法庭對船長及船員的自由也給予了特別關(guān)注。在Juno Trader案中，盡管護(hù)照已經(jīng)歸還給被扣押的船員，但法庭認(rèn)為船員仍然在幾內(nèi)亞比紹并受其管轄，法庭認(rèn)為所有的船員應(yīng)無條件的自由離開幾內(nèi)亞比紹⑤See the“Juno Trader”case(Saint Vincentand the Grenadines v．Guinea－Bissau)．International Tribunal for the law of the sea．Judgment．18 December 2004．paras．78－79．;在Hoshinamru案中，法庭認(rèn)為盡管限制船長活動(dòng)自由的限制已經(jīng)被解除，但船長及船員仍然在俄羅斯控制之下，法庭判決俄羅斯應(yīng)迅速釋放Hoshinamru號船只及船上的船員⑥See the“Hoshinmaru”case(Japan v．Russian Federation)．International Tribunal for the law of the sea．Judgment．6 August．2007．para．77，para．94．。

2．人道及法律適當(dāng)程序的運(yùn)用 在Juno Trader案中，法庭認(rèn)為《海洋法公約》第73條第2款關(guān)于船員及船舶提供擔(dān)保后被迅速釋放的規(guī)定必須結(jié)合公約第73條的上下文作為整體來理解。對船舶及船員的迅速釋放的義務(wù)包含對人道及法律的適當(dāng)程序的基本考慮。保證書或其他擔(dān)保的要件合理顯示了關(guān)注公平是第73條的立法目的之一⑦See the“Juno Trader”case(Saint Vincentand the Grenadines v．Guinea－Bissau)．International Tribunal for the law of the sea．Judgment．18 December 2004．para．77．。在Tominaru案中，法庭指出沒收船舶的決定不應(yīng)以阻止船東求助國內(nèi)司法救濟(jì)或妨礙船旗國求助公約規(guī)定的迅速釋放程序的方式進(jìn)行;也不應(yīng)以與國際上的法律適當(dāng)程序標(biāo)準(zhǔn)相違背的方式進(jìn)行⑧See the“Tomimaru”case(Japan v．Russian Federation)．International Tribunal for the law of the sea．Judgment．6 August．2007．para．76．。

3．合法使用武力的判斷 對于海洋法中規(guī)定模糊或未進(jìn)行規(guī)定的問題，需要尋找其他的路徑進(jìn)行解決。如《海洋法公約》對執(zhí)法過程中武力使用問題沒有進(jìn)行規(guī)定，那么如何判斷武力使用的合法性?如在M/V“SAIGA”案件中，雙方對幾內(nèi)亞在登船、停駛和扣留SAIGA號時(shí)使用武力是否超過必要限度及是否合理發(fā)生爭議。在考慮幾內(nèi)亞使用武力扣留SAIGA號時(shí)，法庭認(rèn)為盡管《海洋法公約》沒有關(guān)于扣留船舶時(shí)使用武力的明文規(guī)定，但按照一般國際法的要求，必須盡可能避免使用武力，倘若武力不能避免，武力的使用必須不能超過必要限度而且必須是在當(dāng)時(shí)的情況下是合理且必要的，按照《海洋法公約》第293條的規(guī)定，具有管轄權(quán)的法院或法庭應(yīng)適用《海洋法公約》和其他與《海洋法公約》不相抵觸的國際法規(guī)則來審理案件，那么一般國際法的這一要求同樣適用于海洋法的案件。人道主義的考慮必須適用于海洋法，正如他們在國際法的其他領(lǐng)域得以適用一樣。法庭注意到，在幾內(nèi)亞的巡邏艇靠近時(shí)，SAIGA號幾乎滿載汽油，最大速度為10海里，所以幾內(nèi)亞官員可以輕而易舉的登船。快速巡邏艇使用實(shí)彈射擊SAIGA號，沒有按照國際法和實(shí)踐要求發(fā)出任何信號和警告，這是不可原諒的。而且?guī)變?nèi)亞官員在登船時(shí)也過分的使用了武力，沒有顧及船舶及船上人員的安全，更嚴(yán)重的是，不加區(qū)分的使用武力致使船上兩人嚴(yán)重受傷?；谝陨显颍ㄍヅ袥Q幾內(nèi)亞在登上SAIGA號前后過分使用武力且傷害人命，違反了國際法，侵犯了原告的權(quán)利⑨See the M/V“Saiga”(No．2)Case(Saint Vincent and the Grenadines v．Guinea)．International Tribunal for the law of the sea．Judgement．1 July 1999．paras153－155，paras157－159．國際海洋法法庭關(guān)于SAIGA號的第一次判決是關(guān)于迅速釋放問題作出的，2號案是關(guān)于臨時(shí)措施和實(shí)質(zhì)問題的判決。關(guān)于緊追過程中武力使用問題，1935年英美之間的“孤獨(dú)號”案件中就有所說明。參見陳致中:《國際法案例》，北京法律出版社1988年版，第180－182頁。。

從上述案件可見，國際海洋法法庭對涉及船長及船員自由、人道及法律適當(dāng)程序的案件審理時(shí)援引的是《海洋法公約》的相關(guān)規(guī)定，之所以如此，在于《海洋法公約》關(guān)于這些問題的規(guī)定本身就是吸收了人權(quán)法的規(guī)定，而對于武力使用這種《海洋法公約》未明確規(guī)定的問題，法庭在審理案件時(shí)只能動(dòng)用人權(quán)保護(hù)的一般原理來加以解釋。

三、海洋法在人權(quán)法中的體現(xiàn)

如前所述，海洋法與人權(quán)法之間存在相互關(guān)聯(lián)性，不僅海洋法的解釋適用會(huì)考慮人權(quán)法，反之亦然。在眾多人權(quán)保護(hù)中，歐洲的人權(quán)保護(hù)機(jī)制最為完善，故本文結(jié)合歐洲人權(quán)保護(hù)中對海洋法的運(yùn)用進(jìn)行說明。

歐洲的人權(quán)法律保護(hù)機(jī)制是以《歐洲人權(quán)公約》為核心的，《歐洲人權(quán)公約》于1953年9月3日生效，該公約保護(hù)的是公民權(quán)利和政治權(quán)利⑩由于《歐洲人權(quán)公約》只涉及公民權(quán)利和政治權(quán)利，為了進(jìn)一步保障歐洲人民的經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化權(quán)利，又通過了《歐洲社會(huì)憲章》，該憲章于1965年2月26日生效。，根據(jù)公約設(shè)立了歐洲人權(quán)委員會(huì)、歐洲人權(quán)法院和歐洲理事會(huì)三重機(jī)構(gòu)。在長期的實(shí)踐中，“這三重機(jī)構(gòu)構(gòu)成的監(jiān)督機(jī)制所導(dǎo)致的明顯結(jié)果就是復(fù)雜、冗長的訴訟程序和機(jī)制的低效率運(yùn)作，以及過大的經(jīng)費(fèi)開支”［5］，1998年11月1日生效的《歐洲人權(quán)公約第11議定書》對原有的機(jī)制進(jìn)行了改革，建立了單一的歐洲人權(quán)法院，目前的歐洲人權(quán)法院下設(shè)4個(gè)部，每一部再設(shè)3人法官委員會(huì)和7人法庭，同時(shí)法院設(shè)有17人大法庭，歐洲人權(quán)法院對締約國有強(qiáng)制性管轄權(quán)，而且個(gè)人、非政府組織或個(gè)別團(tuán)體有權(quán)在用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)的前提下直接在人權(quán)法院提起對締約國的指控，從而使歐洲人權(quán)保護(hù)機(jī)制更有力度并更具可操作性。歐洲理事會(huì)部長委員會(huì)僅保留監(jiān)督法院判決執(zhí)行的權(quán)能。雖然《歐洲人權(quán)公約》及其后的若干議定書中均未提及海洋法，但在歐洲人權(quán)法院審理案件時(shí)考慮了海洋法。實(shí)踐中，歐洲人權(quán)法院主要是結(jié)合行為發(fā)生的海域?qū)Α稓W洲人權(quán)公約》進(jìn)行解釋。具體如下:

1．事件發(fā)生在公海對《歐洲人權(quán)公約》解釋的影響 在Medvedyev and Others v．France案中，法國當(dāng)局懷疑懸掛柬埔寨國旗的船舶Winner號從事販運(yùn)毒品的活動(dòng)，在得到柬埔寨政府的同意后，法國阻斷了該船的航行。2002年6月13日，法國護(hù)衛(wèi)艦在距離法國幾千公里的佛得角水域發(fā)現(xiàn)了低速行駛的未懸掛船旗的Winner號。Winner號拒絕回答護(hù)衛(wèi)艦指揮官發(fā)出的無線電聯(lián)系請求，其船員將很多貨物拋入海中，其中的一件后被法國海員發(fā)現(xiàn)，查明內(nèi)裝有100公斤的可卡因。后又在船上發(fā)現(xiàn)了大量的毒品。winner號船員被禁閉在船上，13天的航程后被護(hù)送到法國港口交給司法當(dāng)局。

請求方主張，他們的自由被任意剝奪，并且主張他們沒有立即被“迅速”帶見審判官或其他經(jīng)法律授權(quán)行使司法權(quán)力的官員。因?yàn)楦鶕?jù)《歐洲人權(quán)公約》第5條第1款第3項(xiàng)的規(guī)定，“人人享有人身自由和安全。任何人不得加以任意逮捕或拘禁。除非依照法律規(guī)定:如果有理由足以懷疑某人實(shí)施了犯罪行為或者如果合理地認(rèn)為有必要防止某人的犯罪或者是在某人犯罪后防止其脫逃，為了將其送交有關(guān)的法律當(dāng)局而實(shí)施的合法的逮捕或拘留?！卑凑盏?條第3款的規(guī)定:“依照第5條第1款第3項(xiàng)的規(guī)定而被逮捕或拘留的任何人，應(yīng)當(dāng)立即送交法官或者是其他經(jīng)法律授權(quán)享有司法權(quán)的官員，并應(yīng)當(dāng)在合理的時(shí)間內(nèi)進(jìn)行審理或者在審理前予以釋放。釋放應(yīng)以擔(dān)保出庭候?qū)彏闂l件?！?/p>

法院注意到Winner號的航行受阻事件發(fā)生在佛得角島海岸外的公海，這距離法國有很長的一段距離，從事件發(fā)生的地點(diǎn)及當(dāng)時(shí)的天氣情況可見，不可能較快的到達(dá)法國港口將船員交給司法當(dāng)局。而且法院注意到2002年6月26日上午8點(diǎn)45分請求方在警察局被監(jiān)禁，下午5點(diǎn)零5分至5點(diǎn)45分之間就進(jìn)行了法院的庭審程序，這意味著請求方到達(dá)法國后，在法官對其審理前，只有8或9個(gè)小時(shí)的監(jiān)禁時(shí)間。因此，大法庭認(rèn)為法國的作法沒有違反《歐洲人權(quán)公約》第5條第3款的規(guī)定?See Medvedyev and Others v．France，no．3394/03．Ct．H．R．(2010)．Judgment by the Eur．Ct．H．R．Grand Chamb．paras．9－18，para．3，paras．131－134．。按照《海洋法公約》的規(guī)定，公海是不包括在國家的專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)、領(lǐng)?；騼?nèi)水或群島國的群島水域內(nèi)的水域，所以公海距沿海國的港口較遠(yuǎn)，距離因素會(huì)影響船舶到達(dá)港口的時(shí)間，所以法院才會(huì)認(rèn)為法國的做法沒有違反《歐洲人權(quán)公約》的規(guī)定。由此可見，本案中法院結(jié)合案件發(fā)生的海域?qū)Α稓W洲人權(quán)公約》進(jìn)行了解釋?Rigopoulos v．Spain案中，法院也考慮了事件發(fā)生在公海海域這一特點(diǎn)，判決西班牙的作法沒有違反《歐洲人權(quán)公約》。See Rigopoulos v．Spain(dec．)，no．37388/97 Eur．Ct．H．R．(1999)．。

2．領(lǐng)海中的無害通過權(quán)對《歐洲人權(quán)公約》解釋的影響 在The women on Waves案中，法院也用海洋法解釋了《歐洲人權(quán)公約》。本案中，一名荷蘭人和兩個(gè)葡萄牙非政府間國際組織主張葡萄牙政府用軍艦禁止他們租用的The Borndiep號通過葡萄牙水域的作法違反了《歐洲人權(quán)公約》的規(guī)定。該船懸掛荷蘭國旗，此次航行的目的是在船上進(jìn)行墮胎活動(dòng)，該行為按照船旗國法是允許的，但按照葡萄牙法是不允許的。因此，非政府間國際組織主張葡萄牙的作法違反了《歐洲人權(quán)公約》第10條和第11條規(guī)定的表達(dá)自由及和平集會(huì)和結(jié)社自由的權(quán)利。

對此，葡萄牙政府提出了兩個(gè)主張:一是申請人主張的自由是受到限制的，《歐洲人權(quán)公約》第10條第2款及第11條第2款提到了限制條件，“自由必須接受法律所規(guī)定的和民主社會(huì)所必須接受的程式、條件、限制或者是懲罰的約束。這些約束是基于對國家安全、領(lǐng)土完整或公共安全的利益，為了防止混亂或犯罪，保護(hù)健康或者道德”。二是按照《海洋法公約》第19條和第25條的規(guī)定，葡萄牙干涉The Borndiep號無害通過葡萄牙的權(quán)利是合法的，因?yàn)檫@種通過違反了葡萄牙法律。按照《海洋法公約》的規(guī)定，船舶只要不損害沿海國的和平、良好秩序或者安全，就可繼續(xù)不停、迅速的通過沿海國的領(lǐng)海，即外國船舶在沿海國的領(lǐng)海享有無害通過權(quán)，但這種通過權(quán)是受限制的。一種限制是第19條第2款列舉了12種情況下屬于非無害通過，其中第7項(xiàng)規(guī)定“違反沿海國海關(guān)、財(cái)政、移民或衛(wèi)生的法律規(guī)章，上下任何商品、貨幣或人員”的行為屬于非無害通過的行為;另一種限制是受第25條的限制，第25條“沿海國的保護(hù)權(quán)”規(guī)定了沿海國可在其領(lǐng)海內(nèi)采取必要的步驟來防止非無害的通過，如為了保護(hù)國家安全，沿海國可在對外國船舶之間在形式上或事實(shí)上不加歧視的條件下，在其領(lǐng)海的特定區(qū)域內(nèi)暫時(shí)停止外國船舶的無害通過，這種停止在正式公布后就發(fā)生效力。

法院認(rèn)為根據(jù)援引的條款，葡萄牙從一開始就已經(jīng)侵犯了請求方的權(quán)利。但是需要解決的問題是這種侵犯是否是“法律規(guī)定的”及“民主社會(huì)所必須的”。法院接受了當(dāng)事方所提出的根據(jù)《海洋法公約》第19條第2款第7項(xiàng)及第25條的規(guī)定葡萄牙政府的干涉行為是“法律規(guī)定的”的主張，但是，法院在分析了一系列的案例法后，認(rèn)為葡萄牙干涉The Borndiep號航行的行為“不是民主社會(huì)所必須的”，在評價(jià)葡萄牙采取的措施缺少比例性時(shí)，法院注意到“葡萄牙可以采取其他措施去實(shí)現(xiàn)防止混亂、維護(hù)健康的合法目的，而不是通過用軍艦阻止The Borndiep號進(jìn)入其領(lǐng)海的方式來實(shí)現(xiàn)?！?SeeWomen On Waves and Others v．Portugal．no．31276/05 Eur．Ct．H．R．(2009)．para．38，paras．43－44．可以看到，本案中法院結(jié)合了《海洋法公約》中的無害通過并綜合考慮《歐洲人權(quán)公約》的規(guī)定來判斷當(dāng)事方的主張是否有效。

四、結(jié) 語

海洋法雖關(guān)注的是海域的劃分及國家在各海域從事的活動(dòng)，但因海洋活動(dòng)中涉及到私主體，所以必然涉及到對人權(quán)的保護(hù)問題，這是海洋法會(huì)對人權(quán)法產(chǎn)生影響的原因所在。反之，如果侵犯人權(quán)的事件發(fā)生在海洋，法院也會(huì)考慮事件發(fā)生地點(diǎn)與事件的發(fā)生是否存在關(guān)系，這必然會(huì)導(dǎo)致人權(quán)法與海洋法的關(guān)聯(lián)?？梢钥隙ǖ氖?，隨著海洋法與人權(quán)法的不斷發(fā)展，二者之間的相互聯(lián)系會(huì)愈加明顯。

［1］Kenny F J，Tasikas V．The Tampa Incident:IMO Perspective and Responses on the Treatment of Persons Rescue at Sea［J］．Pacific Rim Law and Policy，2003(12):143－177．

［2］中國海上搜救中心．機(jī)構(gòu)職能［EB/OL］．［2012－06－06］.http:∥www．mot．gov．cn/zizhan/siju/soujiuzhongxin/jigouzhineng/．

［3］張晏玱．論海上人權(quán)保障的國際法律制度［M］∥徐顯明．人權(quán)研究．濟(jì)南:山東人民出版社，2012:277．

［4］吳慧．國際海洋法法庭研究［M］．北京:海洋出版社，2002:序言．

［5］朱曉青．歐洲人權(quán)法律保護(hù)機(jī)制研究［M］．北京:法律出版社，2003:107．