李 銳 謝 婷 周彥洵

(成都市錦江區(qū)人民法院，四川 成都 610000)

一 《婚姻法》解釋三第七條對保護家庭財產具有積極意義

《中華人民共和國婚姻法》自2001年修訂以來，短短十年之內，最高院分別于2001年、2003年和2011年先后頒布了三部關于適用《婚姻法》的司法解釋(以下簡稱《解釋一》《解釋二》《解釋三》)，頒布頻率之高體現(xiàn)出了人民對加快完善法律以解決突出的現(xiàn)實矛盾的迫切需求。飛速發(fā)展的經濟沖擊著中國傳統(tǒng)的婚戀觀念，人們對《婚姻法》的修改、補充如此關注，不僅因為這部法律關系到每一個人的切身利益，也因為其擔負著引導主流價值觀的重要責任。

文章以2011年7月頒布的婚姻法《解釋三》第七條［1］為切入點，對婚后由父母出資所購房屋權屬的規(guī)定加以解析。這條司法解釋的誕生集中反映出當前婚姻糾紛中的兩個熱點問題:一是隨著房地產行業(yè)的完全市場化，房屋的商品屬性在近十年房價的飛快上漲中得到了越來越多的重視，成為離婚糾紛的爭議焦點;二是隨著第一代獨生子女步入適婚年齡，“80后”離婚糾紛的大量產生成為離婚率持續(xù)走高的重要因素，相較多子女家庭，獨生子女與父母的財產關系也尤為緊密。《解釋三》第七條的積極意義在于保護夫妻共同財產的同時，也適當考慮了對原生家庭財產的保護。

據(jù)我國西部地區(qū)某大城市一個郊縣法院的統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，2009年至2011年該院共受理離婚案件2782件，其中當事人一方或雙方為“80后”的有978件，占離婚案件總數(shù)的35%。離婚案件的總數(shù)逐年下降，但其中“80后”離婚案件所占比例卻從2009年的28%上升到了2011年的44%。這些案件的特點一是戀愛和婚姻持續(xù)時間短，大多數(shù)戀愛不到一年便登記結婚，婚姻存續(xù)時間在3年以下的達到90%以上;二是女方提起訴訟的比例較大，占70%以上;三是農村離婚率增長幅度較大，當事人雙方或一方為農村戶口的有635件，占該類案件總數(shù)的65%。從以上數(shù)據(jù)不難看出，針對快速增加的“80后”離婚糾紛，《解釋三》第七條能夠起到防止家庭財產流失的積極作用，避免因年輕人不成熟的“閃婚閃離”讓父母多年的辛苦積蓄打了水漂，有助于法院判決在情理與法理間取得更好的平衡。

最高院民一庭就《解釋三》答記者問［2］中，對第七條的規(guī)定發(fā)表意見稱:“制定司法解釋要考慮到中國的國情、畸高房價和高離婚增長率并存，父母為子女結婚購房往往傾注畢生積蓄?！薄梆B(yǎng)兒防老”的觀念作為我國的基本國情，數(shù)千年來早已深入人心，構成了中國傳統(tǒng)家庭觀的重要基石，父母對子女贈與房產不僅是出于親子之情及為子女在婚戀市場上增加競爭力，也含有子女須在父母年老后履行贍養(yǎng)義務的要求?！督忉屓返谄邨l對防止家庭財產流失具有積極的意義，但同時，對我國的法定夫妻財產共有制度也構成了一定的挑戰(zhàn)?！督忉屓返谄邨l的表述是“可”而不是強制性的“應該”，因此在司法實踐中，需要審判人員結合案件的具體情況進行判斷，避免對《解釋三》第七條的機械應用。

二 《解釋三》第七條在法理學上的依據(jù)及不足

(一)新規(guī)定與國際接軌程度更高，但與我國現(xiàn)行制度出現(xiàn)法理上的割裂

域外法律對父母對子女的贈與多規(guī)定為個人財產，而非共同財產。囿于篇幅限制，此處僅舉二例加以說明?！兜聡穹ǖ洹返谝磺倨呤臈l規(guī)定“配偶一方在夫妻財產制開始后取得的財產，或考慮到將來的繼承權，因贈與或作為婚嫁立業(yè)資財而取得的財產在扣除債務后算作初始財產……”?！度鹗棵穹ǖ洹返谝话倬攀藯l第二項規(guī)定:“法定自有財產包括:……通過繼承或其他無償方式得到的財產?！保?］

世界上大多數(shù)國家的法律規(guī)定，父母對子女的贈與屬于子女的個人財產，無論贈與是在婚前還是在婚后。這一規(guī)定的法理學依據(jù)在于，贈與行為是基于身份關系或個人情感而作出，贈與人通常并不希望所贈財產由他人分享。

需要特別注意的是，繼承——尤其是遺囑繼承——和父母對子女的贈與，具有內在的同質性，其共同點包括:均是財產基于血緣關系由長輩向晚輩轉移，均是基于特定的身份關系而作出，均是一種可期待的財產權，受讓人均是無償取得，均可推定贈與人與被繼承人不希望由其他人參與對財產的分享。因此，域外法律對父母贈與給子女的財產和子女繼承所得的財產都認定為個人財產，具有法理上的一致性。而中國的《婚姻法》規(guī)定，除非明確為只歸一方所有，繼承和贈與所得財產均為夫妻共同財產。故《解釋三》第七條雖然與國際通行的規(guī)定更接近了，但與我國現(xiàn)行《婚姻法》中對夫妻共同財產的規(guī)定出現(xiàn)了法理上的割裂。

(二)婚姻法的本質是身份法

《婚姻法》屬于民法中親屬法的范疇，是身份法。相比財產法，婚姻家庭類法律的制定不僅要求雙方權利與義務對等，而且權利和義務的設定都是基于社會主流的道德倫理觀念作出的，需要符合社會的公序良俗，人情味更重。身份法主要調整身份關系，同時也調整一部分財產關系，這種財產關系也是基于特定的親屬身份而產生的，因此在財產關系的調整上具有強烈的倫理性，這是身份法的第一個特征。

身份法的第二個特征是具有強烈的民族傳統(tǒng)色彩，社會環(huán)境、風俗人情對身份法的制定具有重大意義。相較于發(fā)達國家完善的社會福利和國家養(yǎng)老制度，我國的現(xiàn)實國情是老年人的生活保障尚不能完全依靠國家予以解決，而更多需要依靠家庭養(yǎng)老的作用。并且，子女繞膝、含飴弄孫也是中國人所追求的天倫之樂，家庭養(yǎng)老有著不能被替代的感情寄托。隨著生活條件的改善和醫(yī)療水平的提高，人均壽命日益上升，中國的夫妻正在或即將承擔沉重的贍養(yǎng)義務，子女贍養(yǎng)父母所付出的不僅僅是金錢和物質，更要負責身體力行的照料和感情上的關懷。因此，對家庭的付出不能僅僅靠財產來衡量。

身份法的第三個特征是多為強制性規(guī)范。身份法中的法律關系的發(fā)生、變更和消滅都是由法律情形規(guī)定的，當事人很少有選擇的自由。當然，“私法自治”這一基本原理貫穿了所有的民事法律規(guī)范，本文所探討的父母贈與房產就是典型的自治表示。

(三)父母出資為子女購房的性質

“贈與”是贈與人將自己的財產無償給予受贈人、受贈人表示接受的一種行為。我國法律規(guī)定，贈與合同屬于諾成性合同和不要式合同，實踐中父母對子女的贈與因出于特定的親子關系，大多不會簽訂書面贈與合同，對贈與意圖的認定有一定的難度，《解釋三》第七條的規(guī)定即是在約定不明的情況下對父母意思表示的一種推定。

值得注意的是，我國不動產采用登記要件主義，即只有當不動產物權進行變動登記后，所有人始取得不動產所有權。父母出資為子女購房并且將產權登記在子女名下的行為，因為父母自始至終并未被登記為產權人，無法對房屋進行有權處分，所以實質上父母向子女贈與的是購房款，是貨幣性的贈與，而非贈與房屋。因此，《解釋三》第七條實質上是對這種限制了使用途徑——用于購房的貨幣性贈與的權屬作出了規(guī)定。此時不禁使人產生疑惑，這種貨幣性贈與的特殊規(guī)定是否可以類推到其他種類的財產性贈與，如贈與購車款、贈送貴金屬和珠寶等等，筆者認為上述財產的性質與購房款相差無幾。在贈與人意圖不明的情況下如果參照第七條的規(guī)定進行類推，將父母對子女婚后的贈與均認定為個人財產的話，一則與我國《婚姻法》第十七條［4］的規(guī)定相沖突，二則使離婚時的財產分割不公平地傾向于家庭條件優(yōu)越的一方，不利于社會的安定和諧。筆者認為，《解釋三》第七條為我國夫妻共同財產制度埋下了不安定的隱患。

三 《解釋三》第七條可能引發(fā)的問題

《解釋二》第二十二條［5］中關于父母出資為子女購置房屋的權屬性規(guī)定是側重于依據(jù)贈與時間是在婚前還是婚后，而《解釋三》第七條的關鍵在于對贈與意圖的推定。筆者認為，這種對意圖的推定在法律上不夠嚴謹，在司法實踐中應該根據(jù)個案案情靈活適用本條司法解釋，如果采取“一刀切”的方法，可能導致以下問題產生:

(一)不利于保護中老年婦女和農村婦女

因我國現(xiàn)行《婚姻法》沒有婚前財產在婚姻關系持續(xù)若干年后可轉化為夫妻共同財產的規(guī)定，筆者認為，《解釋三》第七條不利于保護離異中老年婦女和農村婦女的利益，而這兩類人群往往也是婚姻關系中最弱勢的群體。從社會風俗方面看，現(xiàn)在的中老年女性在結婚時，普遍的風俗人情認為應該由男方家庭提供住房，女方只需攜嫁妝出嫁?；楹笈匠蔀榉蚣业募易宄蓡T，承擔了大量的家務勞作、養(yǎng)育子女、侍奉公婆的責任;同時因為“女主內”的傳統(tǒng)觀念影響，相當多的女性為照顧家庭放棄了個人的事業(yè)發(fā)展。時至今日，這一家庭模式在我國廣大的農村地區(qū)和部分城市仍廣泛存在。并且，若干年前普通百姓的法律意識比之今日較淡，很多人認為按照《婚姻法》的規(guī)定，婚后所購買的房屋屬于當然的夫妻共同財產，因此對婚后父母出資購買的房產是登記在夫妻一方名下還是雙方名下并不十分在意。考慮到司法解釋具有溯及力，《解釋三》第七條的橫空出世如果說對保護年輕夫妻的家庭財產不流失尚有一定公平性的話，對結婚數(shù)十年的女性可謂不公。女方攜帶來的嫁妝因屬動產、在長期的夫妻共同生活中已經與共同財產混同，難以主張權利;如果審判人員在審理具體案件的過程中機械適用《解釋三》第七條的規(guī)定，一律認定婚后男方家庭出資購買的登記在男方個人名下的房屋屬于個人財產，則離婚時的財產分割對中年婦女和農村婦女來說不夠公平，不利于保障弱勢群體的利益。

特別值得注意的是我國的農村地區(qū)有特殊的宅基地管理制度和風俗人情，因重大決策采用家長制、居住方式采用家族聚居，宅基地往往登記在公婆名下，而不論由誰出資建設。在此情況下農村媳婦的利益也極容易受到侵害。

(二)對父母的贈與意圖進行推定缺乏依據(jù)

將“產權登記主體”與“明確表示贈與一方”進行鏈接、據(jù)此推斷父母的贈與意圖缺乏切實的依據(jù)，可能會成為此類案件的爭議焦點。出資購買房屋并且將產權只登記在一方子女名下，不一定是只贈與子女一人的意思表示。在實際情況中，父母為子女結婚而準備的婚房多為婚前所購買，此時法律的規(guī)定明晰合理，此處不贅言;婚后才贈與給子女的——尤其是結婚多年后再行贈與的——即使只登記在子女一人的名下，也不一定是只贈與給自己子女的意思表示。我國的夫妻財產制采用的是以法定財產制為主，約定財產制為補充的制度，在無約定或約定不明的情況下，以共同財產制作為法定財產制。我國《婚姻法》第十七條和第十八條規(guī)定了，贈與或繼承所得財產，除遺囑或合同中確定只歸一方所有的，應當作為夫妻共同財產［6］。《解釋三》第七條的出臺雖未明確突破《婚姻法》的規(guī)定，但是打了個“擦邊球”，即將一方父母出資購房并且只登記在出資父母子女名下的行為，推定為贈與人明確表示該房屋屬于受贈人個人所有。且不說這種推定是否合乎法理，武斷的對父母的意圖進行推定，可能會對婚姻中的另一方造成利益和情感上的損害。而且這種“揣測性”的立法方式也是對契約精神的背離，不利于財產約定制度的推廣和民眾法律意識的增強。

(三)《解釋三》第七條可能成為轉移財產的手段

隨著“獨生子女一代”步入成婚年齡，因一般情況下獨生子女為父母財產的唯一繼承人，在財產關系上，父母成為了比妻子和丈夫更為親密的存在?；橐鲆苍S會走到盡頭，血脈聯(lián)系卻堅不可摧，小夫妻們紛紛打起了小算盤，為了避免離婚時被分走大量財產，將婚后收入交由父母保管成為轉移夫妻財產的方法之一。由于《解釋三》第七條對個人財產的認定延續(xù)到了結婚之后，夫妻一方將婚后收入交給自己的父母、再由父母進行出資購房恐怕會成為轉移婚后共同財產的新手段，不利于家庭的穩(wěn)定和諧。

(四)存在將第七條的適用類推到其他動產的風險

《解釋三》第七條對父母與小夫妻混合出資、按揭購房的情況規(guī)定不明，并且存在將第七條的適用類推到其他動產的風險。根據(jù)最高人民法院民一庭法官的解讀［7］:“第七條僅適用于父母全款購房的情形，至于由父母出首付、夫妻共同還貸并且產權只登記在出資方子女名下的情形，該房屋應認定為夫妻共同財產，首付款可以認定為出資人子女的個人財產;對于婚后一方父母贈與子女公司股份并進行工商登記的情形，可以比照第七條的規(guī)定，認定為是只向自己的子女贈與股份”。

這種解讀為第七條的擴大化適用帶來了可能性，同時對我國現(xiàn)有的夫妻共同財產制度造成更為深遠的影響。此時，“一方父母在子女婚后贈與的財產屬于出資人子女個人所有”的規(guī)定可以不局限于購置的不動產，而類推到了其他動產，包括房屋首付款及公司股份，所依據(jù)的僅僅是將“登記”這一行為看作是明確受贈人的意思表示。雖然這只是一種解讀，沒有明確寫入法條，但這屬于最高院的傾向性意見，可以預見，在審判實務中法官必將這種處理方法納入考慮范圍。

(五)認定購房款確由父母出資這一事實較為困難

除了法律規(guī)定的幾類特定財產和有明確約定的情況外，婚前與婚后本應是財產歸屬鮮明的分界線，這一分界線也是法官分割夫妻共同財產的依據(jù)。而《解釋三》出臺后，在審理中判斷房款是否確由父母出資，將對法官造成一定的困難。筆者認為，即使當事一方舉出銀行卡付款憑證這一證據(jù)，證明購房款是由其父母的戶頭轉出，也不足以證明這筆錢的來源就是其父母的財產，而非來源于夫妻共同財產。若是現(xiàn)金一次性付款，則更加難以證明款項的來源是夫妻共同財產還是第三人的財產。要舉證到哪種程度才足以證明購房款確由父母出資，在司法實踐中將可能成為難點。

四 審判實務中對第七條的應用

《解釋三》第七條對我國現(xiàn)行的夫妻共同財產制構成了一定威脅，筆者認為，審判實踐中對該條款的應用應持慎重的態(tài)度，同時應遵循婚姻法的原則保護女方利益，進行財產分割時綜合考慮夫妻對家庭各方面的付出，避免只考慮財產性貢獻。具體措施包括:

1.提倡對婚后數(shù)額較大的贈與進行公證，尤其是在經濟發(fā)達地區(qū)。在作出贈與行為之時即采用公證或律師見證等方式明確贈與對象，是法治觀念進步的表現(xiàn)，也有助于日后可能出現(xiàn)的糾紛以爭議較小的方式解決。至于部分人擔心的書面形式太沒有人情味，可能會影響夫妻感情，筆者認為，合同公證或見證只需贈與人和受贈人到場即可進行，若離婚糾紛不發(fā)生，此份公證就無用武之地，婚姻中的另一方也就無從知曉，故此舉并不會影響夫妻間的親密感情。

2.對主張婚后所購房屋是由一方父母出資而非以夫妻共同財產出資的證據(jù)應嚴格認定，若其證明力不足以證明房屋是由一方父母的財產進行全額出資，應認定婚后所購房屋為夫妻共同財產。這是為了防止夫妻共同財產被轉移，避免夫妻共同財產制形同虛設。

3.《解釋三》第七條的表述為“可”，屬于任意性規(guī)范。因不同案件的案情相差較大，而且我國各地發(fā)展不平衡，隨之產生的社會風氣也有較大差異。法官處理個案的時候應避免對該條款的機械性適用，注意保護婦女和弱勢群體的利益，在公平合法的前提下運用自由裁量權靈活處理，使親情倫理協(xié)調有序，達到法律效果和社會效果的和諧統(tǒng)一。

4.應謹慎對《解釋三》第七條進行類推性適用，避免對婚后夫妻共同財產制度造成原則性破壞。首先，司法解釋中并沒有對第七條可以類推的條款，這一處理方式于法無據(jù)，還更可能會違反《婚姻法》第十七、十八條的規(guī)定，產生錯判。從最高院的觀點來分析，最高院認為將贈與的財產登記在子女個人名下即可推定為是對子女個人進行贈與的意思表示，但筆者認為這種推定本身就有瑕疵和爭議。以公司股份的贈與為例，將公司股份只轉讓于自己子女名下只能排除另一方對股東身份的獲取，并不一定是排除其財產性利益的意思表示。因此在審判實踐中應慎重將第七條的適用范圍擴大到除購房款以外的其他財產性贈與，否則將會對我國《婚姻法》的基本——夫妻共同財產制產生再一次的動搖。

結 語

在古代，婚姻是神圣的，世界各國的結婚儀式大多帶有濃厚的宗教色彩;今日，盡管婚姻的神性已經消亡，但婚姻關系仍然是一種受法律保護的身份，有著法律的莊重性和嚴肅性。在貧富差距增大的當下，防止經濟條件優(yōu)越的一方因離婚成本過低將婚姻當作兒戲，肆意破壞婚姻的嚴肅性，需要法律保護和鞏固夫妻共同財產制。新出臺的婚姻法《解釋三》重財產輕身份的特點，也許有助于解決一些具體的糾紛，但對于達到民眾對其引導優(yōu)良價值觀的期許，還有些不夠。建議在制定下一部《婚姻法》的司法解釋時，能把著眼點更多放在關于身份性規(guī)定的完善上，引導民眾更好地履行夫妻忠實義務和相互扶持義務，讓婚姻法回歸其身份法的本質屬性，營造健康和諧的社會風氣。

參考資料:

［1］ 《解釋三》第七條:婚后由一方父母出資為子女購買的不動產，產權登記在出資人子女名下的，可按照《婚姻法》第十八條第(三)項的規(guī)定，視為只對自己子女一方的贈與，該不動產應認定為夫妻一方的個人財產。由雙方父母出資購買的不動產，產權登記在一方子女名下的，該不動產可認定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有，但當事人另有約定的除外。

［2］ 最高人民法院網站http://www.court.gov.cn/spyw/mssp/201109/t20110929_165805.htm。

［3］ 《中國審判》總第68期第27頁。

［4］ 《婚姻法》第十七條:夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的下列財產，歸夫妻共同所有:(一)工資、獎金;(二)生產、經營的收益;(三)知識產權的收益;(四)繼承或贈與所得的財產，但本法第十八條第三項規(guī)定的除外;(五)其他應當歸共同所有的財產。夫妻對共同所有的財產，有平等的處理權。

［5］ 《解釋二》第二十二條:當事人結婚前，父母為雙方購置房屋出資的，該出資應當認定為對自己子女的個人贈與，但父母明確表示贈與雙方的除外。當事人結婚后，父母為雙方購置房屋出資的，該出資應當認定為對夫妻雙方的贈與，但父母明確表示贈與一方的除外。

［6］ 《婚姻法》第十八條:有下列情形之一的，為夫妻一方的財產:(一)一方的婚前財產;(二)一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用;(三)遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(四)一方專用的生活用品;(五)其他應當歸一方的財產。

［7］ 《人民司法》總第628期第22頁《〈關于適用婚姻法若干問題的解釋(三)〉的理解與適用》。