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        談法律的螺旋式漸進

        2012-12-31 00:00:00林濤
        企業(yè)導報 2012年14期

        【摘 要】螺旋結構是生活中十分常見,通過例舉西方法律發(fā)展和美國近代量刑制度改革的進程可以發(fā)現(xiàn)在法律發(fā)展前進的過程中也存在螺旋式的漸進模式,產(chǎn)生這種螺旋轉動的原因主要在于法律界主流思想所指引的法律發(fā)展方向,在認識到這一原理之后對于我們宏觀思考法律未來發(fā)展道路有很大的幫助。

        【關鍵詞】法律;螺旋式;發(fā)展

        螺旋是一種很奇妙的結構,從浩瀚壯觀的銀河系、龍卷風,到生活實際中的螺絲釘、彈簧,再到細小入微的螺旋菌和DNA雙螺旋。從科學的角度看螺旋結構,它有節(jié)省空間、相對穩(wěn)定的特點,例如DNA的雙螺旋結構,一方面能夠在體積有限的染色體中容納足夠多的基因信息,另外螺旋結構也使基因能夠承受一定的擠壓、拉伸等外力作用,起到了保護基因信息的作用。

        當我們對法律的發(fā)展有一些了解的時候可能會驚訝的發(fā)現(xiàn),縱觀法律發(fā)展前進的歷史過程似乎和這個道理有些不謀而合。法律初生之時將權利讓渡于集體組織形成國家權力,而后奴隸制社會則淡化了國家權力來源于個人權利的本質色彩,靠掌權者的意志和單純的服從習慣作為法律約束力的堅實依據(jù)。在古希臘人依據(jù)自然正當?shù)膶W說將法律建立在理論性的道德基礎上之后,羅馬法學家又將自然正當轉化成了自然法,之后的中世紀又將自然法建立在神學基礎之上。17世紀,隨著歐洲社會矛盾的激化和革命的爆發(fā)而誕生了資產(chǎn)階級,隨之而來的是用一種理性基礎代替了神學的主導,名之曰理性的神學自然法或理性的倫理自然法。至18世紀康德用形而上學為基礎的自然法來論證法律規(guī)范的約束力,同時也出現(xiàn)了主張法律作為主權者推行或實施的規(guī)范體系,而無須依賴道德基礎,將實然的法律與應然的道德分離開來。從源于道德到主權者意志,再從自然法學到分析法學,在法律前進發(fā)展的道路上“一個周而復始的回顧完成了我們返回到以國家作為法律規(guī)范背后的、不可挑戰(zhàn)之權威的觀點”,這就是之前所說的螺旋式上升。

        之前的古希臘城邦法律的理論基礎,較之于分析法學認為法律僅建立在自身的基礎之上的觀點當然存在很大不同,但是理論實踐的前提卻是一致的,即法律規(guī)范約束力的依據(jù)完全建立在自身基礎之上,存在即應有效。這里法律的螺旋并不是像賽車跑道一樣的“起點──終點”的循環(huán)往復,而是類似伊拉克的螺旋尖塔一樣的盤旋上升過程。歷史是不可重復的,但是我們可以通過歷史來發(fā)現(xiàn)和評價過去走過的足跡,從這個過程的整體來看在找出問題和彌補不足之后總會找到大致前進的方向,而這樣的歷史循環(huán)過程也正是推動人類文明漸進發(fā)展的基本模式。另一個恰當?shù)睦釉谔窖笪靼?。在美國兩百多年的刑事法制史中,關于量刑制度主要有兩次比較大的改革運動。第一次是19世紀70年代到20世紀60年代,人們發(fā)現(xiàn)定期刑在實際中過于死板,法官在判刑的時候很難確定犯罪人棄惡從善的確切時間,因而更加符合現(xiàn)代刑罰個別化原理的不定期刑成為了改革的核心。第二次是從20世紀70年代開始的從不定期刑到定期刑的改革運動,因為在廣泛開展不定期刑運動后出現(xiàn)的問題是,這種給每個犯人量身定做的刑期的做法因為對犯人未來的難以預測而很少奏效;同時該制度給予了法官、監(jiān)獄和假釋委員會的自由裁量權過大,很容易以造成刑罰不公的情況,于是“應有懲罰”的報應刑思想推動了這次的定期刑運動。這兩次量刑制度的改革運動也就是“歷史上常見的螺旋式轉動”。能夠說明法律螺旋轉動式的漸進發(fā)展的例子很多,在此不一一列舉。站在法律發(fā)展的角度看這種螺旋結構,其原因分析有下:一是思維上的慣性,即學習方法的習慣作用。在思考法律的未來時我們會自然地回顧歷史進程并從中尋找提示,從以往走錯的路中折回探尋新的岔口。二是研究者的內心對于法律的應有走向都有大致的判斷,而受到法學主流思想的影響在研究問題時法律人大多會站在同一或類似的平臺,在擁有共同語言的基礎上很容易找到一致或相互接近的最終目標,因此不同的只是方式方法的問題。三是未來的不可預測性增加了法律前進的難度,除了摸索別無他選,憑借以往經(jīng)驗、思維方式、預期目標、法律素養(yǎng)等走出一條路,但究竟是不是沿著目標筆直前進沒人能夠肯定,于是就產(chǎn)生了螺旋式的上升,從中也可以看出當今主流法學的中庸、融合思想。

        細斟法律的螺旋式前進并不僅限于法律這門技術性很強的人文學科,包括我們對歷史的評價、對現(xiàn)實的探討等問題的研究似乎都在默默地遵循這一潛在的模式。法律的這種漸進模式并不能成為法律人思考的途徑,單純按照螺旋方式思考問題那么得到的結論只會愈加偏離目標。盡管如此,法律的這種漸進模式卻可以給我們確定目標和方向提供指引,反之也同樣可以幫助自身檢視已經(jīng)得到結論的正確性。

        參 考 文 獻

        [1]羅斯科·龐德.法律與道德[M].北京:中國政法大學出版社,2003

        [2]儲槐植.美國刑法[M].北京:北京大學出版社,2005

        [3]顧肅.西方政治法律思想史[M].北京:中國人民大學出版社,2005

        [4]蘇子文.淺談法學發(fā)展的路徑——兼談羅斯科·龐德與鄧正來法學思想的比較[J].廣西大學學報.2009(S1):324~325

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