[摘要] 現(xiàn)實生活中，我國大量存在未經(jīng)婚姻登記的事實婚姻，但我國婚姻法至今未對事實婚姻制度進行明確規(guī)制。為有效管理這一類社會關(guān)系，應(yīng)當探索解決事實婚姻制度法律效力的途徑。文章通過分析我國法律對待事實婚姻的態(tài)度的發(fā)展，對事實婚姻制度的構(gòu)建進行一定的設(shè)想。

[關(guān)鍵詞] 事實婚姻；效力；現(xiàn)行婚姻法；事實婚姻認證制度

[作者簡介] 黃鶴飛，西南政法大學(xué)法律學(xué)院碩士研究生，重慶，401120

[中圖分類號] DF55 [文獻標識碼] A [文章編號] 1007-7723（2012）08-0103-0004

一、 事實婚姻概述

（一）事實婚姻的定義

在現(xiàn)代法治國家，婚姻是一種社會行為，受到民法的調(diào)整。男女兩性締結(jié)婚姻關(guān)系，不僅需要達成合意，而且要滿足一定的社會公示性，才能形成社會認可的婚姻關(guān)系。但并不是說所有的達成合意并具備社會公示性的男女兩性結(jié)合都是符合法律規(guī)定的法律婚姻。一個婚姻關(guān)系合法與否，還要通過法律進行價值判斷。因此可以說，婚姻的成立與否是一個事實判斷問題，婚姻的有效與否是一個法律的價值判斷問題[1]（P273）。我國從1950年制定新中國第一部婚姻法至今，歷代婚姻法都明文規(guī)定以結(jié)婚登記作為法律婚姻的形式要件。因此，只有符合婚姻的實質(zhì)要件并登記了的婚姻才是法律認定的有效法律婚姻。

從理論上講，與法律婚姻相對的，男女雙方成立婚姻，以夫妻名義共同生活，周圍群眾也認為是夫妻關(guān)系的兩性結(jié)合方式，被認為是事實婚姻。此種概念下包含兩種情況：一是男女雙方既不符合婚姻的實質(zhì)要件，同時又未辦理結(jié)婚登記的；二是男女雙方已符合婚姻的實質(zhì)要件，但未辦理結(jié)婚登記的。1979年最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見》首次明確事實婚姻的定義，規(guī)定：事實婚姻是指沒有配偶的男女未進行結(jié)婚登記，以夫妻名義同居生活，群眾也認為是夫妻關(guān)系的。此定義中“未辦理結(jié)婚登記”、“以夫妻名義共同生活”和“群眾也認為是夫妻關(guān)系”充分體現(xiàn)了事實婚姻的本質(zhì)，即事實婚姻的形式欠缺性、合意性、公示性。而事實婚姻的主體必須是“沒有配偶的男女”此項要求，與刑法中重婚罪的規(guī)定有所沖突，并且不符合民法中的意思自治原則，多次被學(xué)界所批駁，司法實踐中也沒有把其真正作為認定事實婚姻關(guān)系的標準進行運用，因此理應(yīng)排除。綜上，現(xiàn)行法律認定的事實婚姻是指：男女未進行結(jié)婚登記，以夫妻名義同居生活，群眾也認為是夫妻關(guān)系的。需要指出的是，事實婚姻的定義要求“群眾認為是夫妻關(guān)系”，即得到社會大眾的認可，其隱含了該事實婚姻必須符合婚姻的實質(zhì)要件這一重要的前提條件。若婚姻未能滿足實質(zhì)要件，是難以得到群眾認可的，也就不會被認定為事實婚姻。因此，事實婚姻是滿足婚姻實質(zhì)要件，僅缺乏登記這一形式要件的婚姻形式。

（二）我國事實婚姻現(xiàn)狀

事實婚姻沒有法律婚姻的形式要件，即未進行婚姻登記，因此只能以一些客觀的事實來認定此種關(guān)系的存在。在不同的國家對于這種認定事實婚姻的客觀事實要求不同。日本的內(nèi)緣婚制度認為當事人應(yīng)該具備社會觀念上認定的夫妻共同生活的社會事實，即是說社會群眾認可即認定符合事實婚姻[2]（P125）。美國的普通法婚姻制度認為當事人雙方必須同居生活并在公眾面前以夫妻相稱[3]（P223）。我國司法實踐中認定事實婚姻的存在，主要考量的是當事人雙方是否對內(nèi)對外以夫妻相待，是否同居，是否被生活區(qū)域周邊的群眾認為是夫妻。事實婚姻的當事人雙方是主動追求其婚姻關(guān)系被社會群眾所感知和認可的，而不是秘密的。

我國大量存在事實婚姻，在農(nóng)村地區(qū)的比例可以占到婚姻總數(shù)的40%～50%。我國1950年婚姻法、1980年婚姻法和2001年婚姻法，都明確規(guī)定結(jié)婚登記是締結(jié)婚姻的法定要件，但對于事實婚姻問題一直沒有明確。在司法實踐中，在不同的時期，司法機關(guān)對待非法律婚姻根據(jù)是否滿足婚姻實質(zhì)要件，是否補辦婚姻登記等因素，將事實婚姻關(guān)系分別認定為：事實婚姻、非法同居和同居。在實踐工作中出現(xiàn)了一定的混亂。

二、 我國婚姻法對待事實婚姻的認定及處理的歷史發(fā)展

自人類將婚姻關(guān)系納入法律的調(diào)整范圍以來，各國立法雖然都對婚姻關(guān)系作出了一定的形式要求，但是不符合法律形式的事實婚姻從未絕跡。世界各國對待事實婚姻這一現(xiàn)象都有著不同的態(tài)度，統(tǒng)一起來大致有三種思想：一是不承認主義；二是承認主義；三是相對承認主義。目前，世界各國的立法趨勢都逐漸傾向于從不承認主義向相對承認主義和承認主義發(fā)展。通觀我國婚姻法的立法發(fā)展可以清楚地發(fā)現(xiàn)，我國的婚姻法雖未直接規(guī)定有關(guān)事實婚姻的處理辦法，但通過司法解釋等方式體現(xiàn)出的對待事實婚姻的處理態(tài)度是由承認主義發(fā)展為不承認主義，再由不承認主義轉(zhuǎn)向相對承認主義的。具體而言經(jīng)歷了三個階段：

第一階段，承認主義階段。1950年首部婚姻法頒布至1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》頒行之前，司法實踐中都承認事實婚姻的民事效力。期間，1989年11月21日最高人民法院出臺了《關(guān)于人民法院審理未辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》（以下簡稱《若干意見》），1950年婚姻法頒布至1989年《若干意見》出臺期間，只要是沒有配偶的男女，未辦理結(jié)婚登記手續(xù)而以夫妻名義同居生活的，群眾也認為是夫妻關(guān)系的，司法實踐中基本都認定為事實婚姻，承認其民事效力，與法律婚姻具有同等效力?！度舾梢庖姟烦雠_之后，對于事實婚姻的認定出現(xiàn)了一些變化。《若干意見》要求，將婚姻關(guān)系的產(chǎn)生作時間上的區(qū)分，1986年3月15日民政部《婚姻登記管理辦法》施行之前就締結(jié)的婚姻，起訴離婚時符合實質(zhì)條件的，就可以直接認定為事實婚姻；施行之后才締結(jié)的婚姻，同居時符合結(jié)婚實質(zhì)要件才可認定為事實婚姻，否則認定為非法同居。事實婚姻具有與法律婚姻同等的民事效力，而非法同居不具有民事效力。

第二階段，不承認階段。1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》頒行后，直到2001年婚姻法作出新的修正，此期間我國堅持的是對事實婚姻的不承認主義。一切未辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的，都將被視為非法同居關(guān)系，不認定為事實婚姻，也不承認其具有民事效力。此階段司法實踐中嚴格執(zhí)行了登記是婚姻締結(jié)的法定要件這一婚姻法的規(guī)定。

第三階段，相對承認階段。2001年4月婚姻法作出修正后，其第八條規(guī)定：“要求結(jié)婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機關(guān)進行結(jié)婚登記。符合本法規(guī)定的，予以登記，發(fā)給結(jié)婚證。取得結(jié)婚證，即確立夫妻關(guān)系。未辦理結(jié)婚登記的，應(yīng)當補辦登記。”最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（一）第4條規(guī)定：“男女雙方根據(jù)婚姻法第八條規(guī)定補辦結(jié)婚登記的，婚姻關(guān)系的效力從雙方符合婚姻法所規(guī)定的結(jié)婚的實質(zhì)要件時起算。”第5條規(guī)定：“未按婚姻法第八條規(guī)定辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的男女，起訴到人民法院要求離婚的，應(yīng)當區(qū)別對待：（一）1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以前，男女雙方已經(jīng)符合結(jié)婚實質(zhì)要件的，按事實婚姻處理。（二）1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以后男女雙方符合實質(zhì)要件的，人民法院應(yīng)當告知其在案件受理前補辦結(jié)婚登記，未補辦結(jié)婚登記的，按解除同居關(guān)系處理?！?/p>

由2001年婚姻法及司法解釋不難看出，婚姻法對于事實婚姻的認定和處理出現(xiàn)了松動。一旦補辦婚姻登記，登記的效力可以追溯至事實婚姻關(guān)系滿足婚姻實質(zhì)要件時，變相承認了事實婚姻的效力。

我國婚姻法對于事實婚姻的認定和處理發(fā)展的三個歷史階段，反映了我國法律界對于事實婚姻認識的混亂。2001年婚姻法仍然沒有正視事實婚姻問題，對其作出新的具體規(guī)定，而僅通過第八條的補辦登記和司法解釋來對事實婚姻進行局部調(diào)整，正是體現(xiàn)了事實婚姻問題在法律界仍未能得到統(tǒng)一認識，立法者仍然無法構(gòu)建一個合理制度模式來管理事實婚姻這一社會現(xiàn)象。

三、對我國現(xiàn)行婚姻法對待事實婚姻的反思

（一）補辦登記存在理論障礙，且無現(xiàn)實操作性

現(xiàn)行婚姻法對待事實婚姻態(tài)度有所松動，規(guī)定在補辦登記的前提下，事實婚姻可以在符合婚姻實質(zhì)要件的時間段內(nèi)轉(zhuǎn)化為法律婚姻（2001年婚姻法第八條、最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（一）第4條）。從現(xiàn)行法律上看，法律對于事實的態(tài)度歸結(jié)成以下兩種情況：（1）1994年2月1日前已經(jīng)同居并符合實質(zhì)要件的，均認定為事實婚姻，與法律婚姻具有同等效力；（2）1994年2月1日以后同居生活的，當事人補辦登記則事實婚姻轉(zhuǎn)化為法律婚姻，自其具備婚姻實質(zhì)要件起自始有效。當事人不補辦登記的，仍作為同居關(guān)系，不具備法律婚姻的效力。

對于補辦登記的規(guī)定，我們不難發(fā)現(xiàn)其中存在著許多矛盾和障礙。

其一，補辦登記的效力問題。2001年《婚姻法》第八條規(guī)定：“要求結(jié)婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機關(guān)進行結(jié)婚登記。符合本法規(guī)定的，予以登記，發(fā)給結(jié)婚證。取得結(jié)婚證，即確立夫妻關(guān)系。未辦理結(jié)婚登記的，應(yīng)當補辦登記?！弊罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（一）第4條規(guī)定：“男女雙方根據(jù)婚姻法第八條規(guī)定補辦結(jié)婚登記的，婚姻關(guān)系的效力從雙方符合婚姻法所規(guī)定的結(jié)婚的實質(zhì)要件時起算?！被橐龇ㄒ?guī)定的是男女雙方取得結(jié)婚證時確立夫妻關(guān)系。而在補辦登記的情況下，男女雙方是在補辦登記時取得結(jié)婚證的，按婚姻法之規(guī)定其確立夫妻關(guān)系應(yīng)在補辦時。但司法解釋中卻明確規(guī)定了補辦登記的情況下，此登記具有溯及力，效力追溯至男女雙方符合結(jié)婚實質(zhì)要件時。即補辦登記后，并非在補辦時成立夫妻關(guān)系，而是在其同居并具備婚姻的實質(zhì)要件時就已是夫妻。此種情況下，補辦登記的所產(chǎn)生的效力就出現(xiàn)了矛盾。

其二，補辦登記的公信力問題。婚姻登記的主要目的，在于滿足婚姻的公示性?；橐霾⒎悄信p方個人的事情，在某種程度上也是一個社會性的問題。已婚男女通過婚姻登記，向社會公示其已婚的身份，使得社會其他成員不會對其身份產(chǎn)生誤解。補辦登記可能對此種公示的公信力產(chǎn)生影響。實務(wù)中，補辦登記與正常的婚姻登記程序沒有區(qū)別，所取得的結(jié)婚證也無特別注明，登記所注明的時間與婚姻成立的實際時間不同。補辦登記后使得登記本身的公信力大打折扣。第三人相信登記公示而錯誤判斷當事人婚姻關(guān)系發(fā)生的時間，增加了社會交往中的不確定性，不利于社會關(guān)系的穩(wěn)定。

其三，補辦登記的操作性問題。事實婚姻男女雙方關(guān)系正常的情況下，一般不會產(chǎn)生補辦登記的動力，并不會主動到登記部門進行登記。補辦登記的情況往往發(fā)生在事實婚姻的男女雙方感情破裂，一方訴至法院要求按照離婚處理，法院釋明，告知當事人應(yīng)先補辦結(jié)婚登記。補辦登記要求當事人雙方均自愿同意，達成合意。而在此時，當事人雙方已經(jīng)處于對抗狀態(tài)，利益關(guān)系不可調(diào)和，根本難以達成補辦登記的合意。還有一種情況就是事實婚姻的一方當事人死亡，另一方要求按照婚姻關(guān)系處理，繼承死亡一方的財產(chǎn)訴至法院。此時更是不可能再達成合意了。綜上，補辦登記在實務(wù)中基本難以實現(xiàn)。

（二）依時間劃分事實婚姻與非婚同居欠妥

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（一）第5條規(guī)定：“未按婚姻法第八條規(guī)定辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的男女，起訴到人民法院要求離婚的，應(yīng)當區(qū)別對待：（一）1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以前，男女雙方已經(jīng)符合結(jié)婚實質(zhì)要件的，按事實婚姻處理。（二）1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以后男女雙方符合實質(zhì)要件的，人民法院應(yīng)當告知其在案件受理前補辦結(jié)婚登記，未補辦結(jié)婚登記的，按解除同居關(guān)系處理?！弊?994年民政部出臺《婚姻登記管理條例》后，我國一直將1994年2月1日作為劃分事實婚姻與非婚同居的分界線，之前符合婚姻實質(zhì)要件的男女結(jié)合，認定為事實婚姻，賦予其與法律婚姻相同民事效力；而在此之后符合婚姻實質(zhì)要件的男女結(jié)合只能認定為非婚同居，其當事人之間的關(guān)系不能按婚姻關(guān)系處理。2001年《婚姻法》修改后，司法解釋中仍然沿用此思路。只是允許1994年2月1日之后符合婚姻實質(zhì)要件的男女結(jié)合補辦登記以達到與法律婚姻同等的效力。前文中筆者已經(jīng)論述了補辦登記在實務(wù)中基本難以實現(xiàn)，因此最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（一）第5條的規(guī)定完全沒有新的變化。

筆者認為，單以時間作為劃分事實婚姻與非婚同居的分界欠妥?；橐龀闪⑴c否是一個事實問題。男女兩性締結(jié)婚姻關(guān)系，只要雙方達成合意，且滿足一定的社會公示性，被社會所認可，婚姻關(guān)系就已經(jīng)成立了。至于是否具備法律上的效力，成為法律婚姻，則是一個價值判斷的問題。從這個角度分析，所謂的“事實婚姻”和“同居關(guān)系”，都是婚姻。因此，按照1994年2月1日作為分界將符合婚姻實質(zhì)要件的男女結(jié)合分割為“事實婚姻”和“同居關(guān)系”沒有足夠的科學(xué)性。同時，符合婚姻實質(zhì)要件的男女結(jié)合被周邊群眾認可為夫妻關(guān)系是一個較為模糊的概念。實務(wù)中難以統(tǒng)一符合婚姻實質(zhì)要件的男女結(jié)合被社會群眾認可的時間，導(dǎo)致難以認定符合婚姻實質(zhì)要件的男女結(jié)合發(fā)生在1994年前還是1994年后，此時適用司法解釋第五條第一項還是第二項就會出現(xiàn)爭議，造成裁判困難。

四、構(gòu)建我國事實婚姻制度之設(shè)想

婚姻存在事實先行性，無論法律承認與否，這些身份關(guān)系都已存在?；橐龅怯浀母灸康脑谟诒ＷC當事人婚姻關(guān)系的效力（私益）與維護社會道德秩序和倫理秩序（公益）。事實婚姻已經(jīng)包含婚姻的所有實質(zhì)要件，僅欠缺登記的形式，其存在并不構(gòu)成對社會的威脅，法律還是應(yīng)該給予相應(yīng)的保護的。對于事實婚姻的保護力度，應(yīng)在適當弱于法律婚姻的范圍內(nèi)進行，但應(yīng)明確高于一般的同居關(guān)系。筆者認為，構(gòu)建獨立的事實婚姻認證制度是一個可行的選擇。具體構(gòu)建可適當參考外國立法例，如澳大利亞的《事實伴侶關(guān)系法》等。

澳大利亞的《事實伴侶關(guān)系法》在認定事實伴侶關(guān)系時，主要考慮以下十大因素[4]：（1）同居關(guān)系的持續(xù)時間；（2）共同居住的性質(zhì)和程度；（3）是否存在性關(guān)系；（4）經(jīng)濟上相互依賴的程度；（5）財產(chǎn)的所有權(quán)、使用和取得；（6）是否生育或領(lǐng)養(yǎng)子女；（7）照顧和扶養(yǎng)子女；（8）家庭義務(wù)的履行；（9）相互承擔義務(wù)和相互扶養(yǎng)的程度；（10）同居關(guān)系是否公開及以何種方式公開。

我國的事實婚姻認證應(yīng)滿足以下條件：

1.公示表達婚姻的意思。婚姻是當事人的合意行為，只有當事人雙方才能確定其是否有成立婚姻的意思。若雙方當事人只想保持同居的狀態(tài)，而根本沒有婚姻的意思，就根本不存在婚姻，法律更沒有以對待婚姻的態(tài)度來保護的必要?；橐龅囊馑际莾?nèi)在的，作為法律評價的不是人的內(nèi)心，而是人的行為。當事人雙方只有通過行為表現(xiàn)，才能讓社會大眾認可其是具有婚姻的意思的。這種具體的行為表現(xiàn)，應(yīng)當是符合社會習(xí)俗的公開儀式，如舉辦婚禮等，以此使得當事人雙方的結(jié)婚的意思表達于外，獲得社會的感知和承認?，F(xiàn)實生活中，我國事實婚姻大多以儀式婚的形式存在，即未辦理結(jié)婚登記，僅舉行了民間婚禮。這種形式其實已經(jīng)向當事人周圍的不特定的多數(shù)人公示了自己的婚姻狀況，得到了社會的認可。在我國，儀式婚的習(xí)俗源遠流長，是社會大眾都能接受和認可的一種公示形式，法律應(yīng)該尊重其所具有的效力。

2.關(guān)系的存續(xù)時間較長。事實婚姻當事人雙方的關(guān)系從公示后確立，但達到穩(wěn)定狀態(tài)往往需要一段時間。事實婚姻認證制度一旦認證當事人雙方存在事實婚姻，即會造成當事人享有一定的婚姻權(quán)利，負擔一定的婚姻義務(wù)的后果。為保證事實婚姻認證制度的有效性，僅將存續(xù)關(guān)系較長的認定為事實婚姻，而存續(xù)關(guān)系較短的，仍不應(yīng)具有事實婚姻的效力。依我國實際考慮，認定當事人關(guān)系存續(xù)在3年以上為宜。

3.經(jīng)濟上的依賴程度。經(jīng)濟是家庭生活的重要方面。在確認事實婚姻關(guān)系的時候，考量當事人雙方是否在經(jīng)濟上存在相互扶持，共同開銷，有助于認識當事人雙方的共同生活狀況，具體理解其共同生活的目的，以區(qū)別同居生活和事實婚姻。同時，由于事實婚姻要求當事人雙方各自履行一定的家庭義務(wù)來保持家庭的完整性，經(jīng)濟上的相互依賴也是反映這一家庭義務(wù)履行情況的重要標準。

事實婚姻認證制度并不需要法官主動依職權(quán)行使認證，而是在當事人訴及法院要求認證時法官被動作出。一旦訴訟產(chǎn)生，當事人要求法官認證其具有事實婚姻關(guān)系的，法官即可進行審查，通過以上標準進行判斷。符合條件的，則認定為事實婚姻關(guān)系。

至于事實婚姻關(guān)系的具體效力方面，筆者在前文中已經(jīng)提出應(yīng)參照現(xiàn)行法律婚姻的效力，適當減弱。但重點應(yīng)注重調(diào)解事實婚姻當事人雙方的財產(chǎn)分配問題、子女撫養(yǎng)問題等，具體規(guī)則有待專家學(xué)者進行進一步論證后制定。

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