董 鵬

（四川大學(xué)，四川 成都 610207）

淺議交通管理中的行政強(qiáng)制措施

董 鵬

（四川大學(xué)，四川 成都 610207）

《行政強(qiáng)制法》已于2012年1月1日起實(shí)施生效，是我國(guó)行政法治的又一個(gè)里程碑。然而，我國(guó)行政法領(lǐng)域法規(guī)規(guī)章數(shù)目繁多，有關(guān)行政強(qiáng)制措施的條文數(shù)目更是龐大，怎樣協(xié)調(diào)法規(guī)規(guī)章與《行政強(qiáng)制法》，是以后相關(guān)法律整理的一個(gè)最要工作之一。從交通管理領(lǐng)域的法規(guī)規(guī)章入手，厘清交通管理領(lǐng)域的行政強(qiáng)制措施，將有關(guān)的行政強(qiáng)制手段分類整理，通過(guò)法律位階的分析方法，發(fā)現(xiàn)不符合《行政強(qiáng)制法》的規(guī)定，并努力提出解決方案。

行政強(qiáng)制措施；交通管理；行政強(qiáng)制法

前言

備受社會(huì)各界高度關(guān)注的《行政強(qiáng)制法》，歷經(jīng)三屆人大(九、十、十一屆)共十余年，經(jīng)過(guò)多次審議，于2011年6月30日在十一屆全國(guó)人大常委會(huì)第21次會(huì)議上表決通過(guò)，2012年1月1日起施行?！缎姓?qiáng)制法》旨在通過(guò)規(guī)范行政強(qiáng)制措施的設(shè)定實(shí)施，維護(hù)公共利益和社會(huì)秩序，保護(hù)公民法人和其他組織的合法權(quán)益，保障并監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)，是繼《行政訴訟法》、《國(guó)家賠償法》、《行政處罰法》、《行政許可法》之后，我國(guó)行政法領(lǐng)域的又一個(gè)里程碑，簡(jiǎn)言之，行政強(qiáng)制法是一部控權(quán)法，就是給行政機(jī)關(guān)立規(guī)矩[1]。交通管理領(lǐng)域的行政強(qiáng)制是我國(guó)行政強(qiáng)制的重要組成部分，《行政強(qiáng)制法》的出臺(tái)對(duì)規(guī)范與約束公安交通管理行政強(qiáng)制，推進(jìn)交通管理行政強(qiáng)制法治化將產(chǎn)生巨大而直接的影響。本文將依據(jù)行政強(qiáng)制法并主要以交通管理行政強(qiáng)制為例，就公安行政強(qiáng)制法治化問(wèn)題進(jìn)行探討。

道路交通安全于社會(huì)生活息息相關(guān)，鑒于公共交通管理中出現(xiàn)情況的多樣性和復(fù)雜性，以及交通運(yùn)輸業(yè)特有的流動(dòng)性和違法行為發(fā)生地點(diǎn)的不確定性，交通運(yùn)輸工具本身的特點(diǎn)，在公共交通管理領(lǐng)域采取必要的強(qiáng)制措施是必不可少的，在具有和其他社會(huì)管理領(lǐng)域行政措施的共同特點(diǎn)的前提下，交通領(lǐng)域的強(qiáng)制措施還具有其自身的特點(diǎn)。首先，交通管理涉及公共安全要求交通管理有及時(shí)有效的強(qiáng)制措施，及時(shí)控制或制止危害的發(fā)生或者擴(kuò)大；其次，交通管理對(duì)象的流動(dòng)性要求交通管理要有及時(shí)快捷簡(jiǎn)便的強(qiáng)制措施，以及時(shí)對(duì)交通違法行為作出處置，以便進(jìn)一步進(jìn)行處理；最后，交通違法行為發(fā)生地點(diǎn)的不確定性，必然導(dǎo)致對(duì)交通違法行為采取的行政措施不同于其他領(lǐng)域的行政措施。例如，交通違法行為可能發(fā)生在野外、鄉(xiāng)村、鬧市區(qū)等等，對(duì)其處理必然不同于其他違法行為的處理。

一、我國(guó)道路交通安全行政強(qiáng)制措施形成過(guò)程

交通安全管理強(qiáng)制措施1955年公布的《城市交通規(guī)則》對(duì)交通違法行為視情節(jié)輕重規(guī)定了批評(píng)教育、給予警告、罰款、扣留駕駛執(zhí)照、拘役處罰的行政處罰措施，當(dāng)時(shí)并未形成行政強(qiáng)制的概念，1988年8月1日起施行的《中華人民共和國(guó)道路交通管理?xiàng)l例》直接對(duì)交通違法行為規(guī)定了處罰措施，也沒(méi)有規(guī)定行政強(qiáng)制措施。

2003年頒布并于2004年5月1日實(shí)施生效的《中華人民共和國(guó)道路交通安全法》開(kāi)始做出了行政強(qiáng)制措施的規(guī)定。之后國(guó)務(wù)院出臺(tái)的《中華人民共和國(guó)道路交通安全法實(shí)施條例》（簡(jiǎn)稱“道路交通安全法實(shí)施條例”），在廢止 1988年《中華人民共和國(guó)道路交通管理?xiàng)l例》的同時(shí)，也有相應(yīng)的行政強(qiáng)制措施的規(guī)定。

公安部2004年4月30日通過(guò)了《道路交通安全違法行為處理程序規(guī)定》（公安部令第69號(hào)）和《交通事故處理程序規(guī)定》（公安部令第70號(hào)），以部門規(guī)章的形式對(duì)《道路交通安全法》和《道路交通安全法實(shí)施條例》做出了細(xì)化執(zhí)行的規(guī)定，后被2008年公安部頒布的《道路交通事故處理程序規(guī)定》（公安部令第104號(hào)）和《道路交通安全違法行為處理程序規(guī)定》（公安部令第105號(hào)）分別修改代替。

目前我國(guó)交通安全管理領(lǐng)域?qū)嵤┥У姆煞ㄒ?guī)有：《道路交通安全法》、《道路交通安全法實(shí)施條例》、《道路交通事故處理程序規(guī)定》（公安部令第104號(hào)）和《道路交通安全違法行為處理程序規(guī)定》（公安部令第105號(hào))。從法律位階來(lái)看《道路交通安全法》屬于法律，《道路交通安全法實(shí)施條例》屬于行政法規(guī)，《道路交通事故處理程序規(guī)定》和《道路交通安全違法行為處理程序規(guī)定》屬于部門規(guī)章。

二、道路交通安全行政強(qiáng)制措施的主要類型

目前，規(guī)定交通管理領(lǐng)域的主要強(qiáng)制手段的法律規(guī)章有：《道路交通安全法》、《道路交通安全法實(shí)施條例》、《道路交通事故處理程序規(guī)定》（公安部104號(hào)令）、《道路交通安全違法行為處理程序規(guī)定》（公安部105號(hào)令）。

其中《道路交通安全法》規(guī)定了：交通管制(第四十條)、扣留機(jī)動(dòng)車駕駛證(第二十四、一百一十條)、扣留車輛(第七十二、八十九、九十二、九十五、九十六、九十八條)、拖移機(jī)動(dòng)車(第九十三條)、保護(hù)性約束(第九十一條)、收繳物品(第九十六、九十七、一百條)等行政強(qiáng)制措施，以及恢復(fù)原狀(第一百零四條)、排除妨礙（第一百零六條)、加處罰款(滯納金，第一百零九條)等行政強(qiáng)制執(zhí)行?！兜缆方煌ò踩▽?shí)施條例》規(guī)定了：強(qiáng)制撤離現(xiàn)場(chǎng)(第八十九條)、拖移機(jī)動(dòng)車(第一百零四條)、檢測(cè)體內(nèi)酒精或國(guó)家管制的精神藥品、麻醉藥品含量(第一百零五條)?！兜缆方煌ㄊ鹿侍幚沓绦蛞?guī)定》（公安部104號(hào)令）規(guī)定了：強(qiáng)制撤離（第十六條）、扣留車輛（第二十八、三十四條）、扣押物品（第二十九條）?！兜缆方煌ò踩`法行為處理程序規(guī)定》（公安部105號(hào)令）規(guī)定了：扣留車輛（第二十五條）、扣留機(jī)動(dòng)車駕駛證（第二十九條）、拖移機(jī)動(dòng)車（第三十一條）、檢測(cè)體內(nèi)酒精或國(guó)家管制的精神藥品、麻醉藥品含量(第三十三條)、保護(hù)性約束（第三十三條）、收繳物品（第三十五、三十六、三十七條）、強(qiáng)制排除妨礙（第三十八條）、消除違法狀態(tài)（第二十七條）、滯納金（第五十二條）。

三、現(xiàn)行道路交通安全行政強(qiáng)制措施屬性分析

（一）屬于行政強(qiáng)制措施行為

1.保護(hù)性約束?！兜缆方煌ò踩ā泛汀吨伟补芾硖幜P法》都對(duì)保護(hù)性約束進(jìn)行了規(guī)定，《道路交通安全法》第九十一條和《治安管理處罰法》第十五條分別規(guī)定對(duì)于醉酒的人可以采取約束性保護(hù)，直至酒醒。約束性保護(hù)是一種強(qiáng)制措施，因?yàn)樗槍?duì)的是醉酒者的自由，醉酒者雖然會(huì)意識(shí)模糊，如果認(rèn)為醉酒者沒(méi)有自由意志，那么其在醉酒狀態(tài)下實(shí)施的行為就不具有可非難性，也就是醉酒者會(huì)因?yàn)闆](méi)有自由意志而不負(fù)法律責(zé)任，這顯然是不正確的，《刑法》規(guī)定醉酒者犯罪要承擔(dān)刑事責(zé)任，《治安管理處罰法》也規(guī)定醉酒者違法要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，這也就是法律對(duì)醉酒者自由的肯定。因此保護(hù)性約束是針對(duì)的醉酒者人身自由的限制，屬于《行政強(qiáng)制法》第九條規(guī)定的“限制公民人身自由”的強(qiáng)制措施。

2.扣留機(jī)動(dòng)車駕駛證?？哿魴C(jī)動(dòng)車駕駛證是在行政強(qiáng)制法里沒(méi)有規(guī)定的一種方式，但它具有強(qiáng)制性。首先，扣留機(jī)動(dòng)車駕駛證針對(duì)的不是相對(duì)人的人身自由，也不是相對(duì)人的財(cái)產(chǎn)；其次，機(jī)動(dòng)車駕駛證的價(jià)值在于它代表了一種許可資格，對(duì)機(jī)動(dòng)車駕駛證的扣留是對(duì)相對(duì)人資格的限制。在駕駛證被扣留期間是不允許駕駛機(jī)動(dòng)車的，對(duì)駕駛證的扣留是交通管理領(lǐng)域一種特有的行政強(qiáng)制措施。在相對(duì)人的違法行為被交通管理機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)到作出行政處罰決定有一段時(shí)間差，在這段時(shí)間內(nèi)應(yīng)該對(duì)相對(duì)人的駕駛許可作出一定限制，因此對(duì)駕駛證的扣留在交通管理領(lǐng)域就顯得不可或缺。

扣留駕駛證并不是行政處罰，和暫扣駕駛證有根本區(qū)別。暫扣駕駛證是《行政處罰法》規(guī)定的行政處罰方式，扣留駕駛證是一種強(qiáng)制措施，扣留只是單純的將相對(duì)人的駕駛證留置，是否處罰要到作出行政處罰決定才可以確定，即扣留駕駛證件的不一定會(huì)受到暫扣或者吊銷駕駛證件的處罰，扣留只是對(duì)相對(duì)人的權(quán)利進(jìn)行了限制，并沒(méi)有使其權(quán)利受到減損或者消滅。因此，扣留駕駛證是一種強(qiáng)制措施，扣留駕駛證件由《道路交通安全法》規(guī)定，符合《行政強(qiáng)制法》第十條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)將扣留駕駛證件認(rèn)為是《行政強(qiáng)制法》第九條規(guī)定的“其他行政強(qiáng)制措施”。

3.扣留車輛。根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第九條規(guī)定行政強(qiáng)制的種類包括扣押財(cái)物?？哿糗囕v是扣押財(cái)物的一種具體方式，所以，扣留車輛屬于扣押財(cái)物的強(qiáng)制措施。

（二）不是行政強(qiáng)制措施的行政措施

1.交通管制?！度嗣窬旆ā返谑鍡l規(guī)定，縣級(jí)以上人民政府公安機(jī)關(guān)，為預(yù)防和制止嚴(yán)重危害社會(huì)治安秩序的行為，可以在一定的區(qū)域和時(shí)間，限制人員、車輛的通行或者停留，必要時(shí)可以實(shí)行交通管制。公安機(jī)關(guān)的人民警察依照前款規(guī)定，可以采取相應(yīng)的交通管制措施?！兜缆方煌ò踩ā返谒氖畻l規(guī)定，遇有自然災(zāi)害、惡劣氣象條件或者重大交通事故等嚴(yán)重影響交通安全的情形，采取其他措施難以保證交通安全時(shí)，公安機(jī)關(guān)交通管理部門可以實(shí)行交通管制。交通管制是否屬于行政強(qiáng)制措施以及交通管制的屬性有待進(jìn)一步討論，但有的交通管制是由《警察法》和《道路交通安全法》設(shè)定的，即使交通管制屬于行政強(qiáng)制措施，它的設(shè)定也是符合《行政強(qiáng)制法》的，因此交通管制的規(guī)定符合《行政強(qiáng)制法》精神。

《道路交通安全法》、《人民警察法》分別規(guī)定了交通管制措施，不難看出交通管制有以下特點(diǎn)：首先，交通管制針對(duì)的是某一區(qū)域，不是某一具體的行政相對(duì)人，“在行為對(duì)象上，如果一個(gè)行政行為是針對(duì)特定的對(duì)象作出的，就是具體行政行為，如果一種行為是針對(duì)不確定對(duì)象作出的，那么它是抽象行政行為”[2]，因此交通管制不是具體行政行為；其次，交通管制的約束力是“往后性約束”，即在開(kāi)始交通管制的一段時(shí)間內(nèi)實(shí)施，“如果一個(gè)行政行為是適用以前的事項(xiàng)，它便是具體行政行為，如果一種行政行為是適用往后的事項(xiàng)，那它便是抽象行政行為”[2]P40；最后，“在行為的適用次數(shù)上，如果一種行政行為只適用一次，那么它就是具體的，如果一種行政行為可以反復(fù)適用，那它便是抽象的”[2]P40，顯然交通管制是反復(fù)適用的，因?yàn)橹灰煌ü苤频男袨椴煌Ｖ?，?duì)于指定區(qū)域交通管制可以反復(fù)適用于通過(guò)該區(qū)域的所有車輛或者行人。

交通管制顯然不是行政強(qiáng)制措施，行政強(qiáng)制首先是一種具體行政行為，交通管制不具備具體行政行為的特征，更不可能是行政強(qiáng)制措施。根據(jù)交通管制的特點(diǎn)，交通管制更應(yīng)該被認(rèn)定為一種抽象行政行為。

2.強(qiáng)制撤離現(xiàn)場(chǎng)。不是行政強(qiáng)制措施也不是行政強(qiáng)制執(zhí)行。強(qiáng)制撤離描述的是一種結(jié)果，而不是方式，換句話說(shuō)就是強(qiáng)制撤離現(xiàn)場(chǎng)是要達(dá)到撤離現(xiàn)場(chǎng)的結(jié)果，至于方式并不是強(qiáng)制撤離現(xiàn)場(chǎng)關(guān)心的，公安交通管理機(jī)關(guān)可以根據(jù)具體情況采取法律規(guī)定的措施使相對(duì)人離開(kāi)現(xiàn)場(chǎng)，可以是拖移機(jī)動(dòng)車，也可以是代駕，還可以是扣留車輛。根據(jù)不同的強(qiáng)制撤離方式強(qiáng)制撤離現(xiàn)場(chǎng)就有了不同的性質(zhì)。因此，強(qiáng)制撤離現(xiàn)場(chǎng)只是一種對(duì)結(jié)果目的的描述，既不是強(qiáng)制措施也不是強(qiáng)制執(zhí)行。

因?yàn)閺?qiáng)制撤離不屬于行政強(qiáng)制，所以不屬于《行政強(qiáng)制法》規(guī)制的范圍，不存在是否符合《行政強(qiáng)制法》的情況，只是強(qiáng)制撤離的手段根據(jù)其具體屬性會(huì)受到《行政強(qiáng)制法》的約束。

3.從現(xiàn)行法律規(guī)定角度來(lái)看，收繳并非行政處罰措施，也非行政強(qiáng)制措施。從字面理解收繳是對(duì)非法物品的占有的剝奪，更接近于行政強(qiáng)制措施，但從法律后果看，“收繳是一種處分性行為，它與查封、扣押等限權(quán)性行為不同，它不僅僅限制對(duì)象物的使用權(quán)，而是剝奪其所有權(quán)，對(duì)行政管理相對(duì)人的利益影響是一樣的[3]?！币虼?，將收繳物品理解為一種行政處罰的執(zhí)行措施更為合理、恰當(dāng)。

（三）行政強(qiáng)制執(zhí)行措施

1.拖移機(jī)動(dòng)車。拖移車輛是強(qiáng)行將車輛由一地移動(dòng)至另一地。是針對(duì)相對(duì)人拒不履行移車義務(wù)或者當(dāng)事人不在現(xiàn)場(chǎng)的情形，是“采取一定的強(qiáng)制措施，迫使拒不履行相應(yīng)義務(wù)的相對(duì)方履行義務(wù)或通過(guò)其他法定方式使相應(yīng)義務(wù)得以實(shí)現(xiàn)”[4]的行為，應(yīng)該認(rèn)為是一種行政強(qiáng)制執(zhí)行措施。

2.恢復(fù)原狀、排除妨礙、加處罰款或滯納金。根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第十二條規(guī)定，行政強(qiáng)制執(zhí)行的方式包括加處罰款或者滯納金以及排除妨礙、恢復(fù)原狀，因此該三種措施是行政強(qiáng)制執(zhí)行措施。

（四）行政程序中的調(diào)查措施

檢測(cè)體內(nèi)酒精或國(guó)家管制的精神藥品、麻醉藥品含量。檢測(cè)體內(nèi)酒精或國(guó)家管制的精神藥品、麻醉藥品含量是一種行政證據(jù)調(diào)查行為，檢測(cè)體內(nèi)酒精或藥品含量其目的是得到一個(gè)參考量，為后續(xù)的行政行為提供依據(jù)，既不是對(duì)人身自由的限制，也不是對(duì)財(cái)產(chǎn)的限制，檢測(cè)不是行政強(qiáng)制措施。因?yàn)閺?qiáng)制檢測(cè)不是強(qiáng)制措施，所以不屬于《行政強(qiáng)制法》規(guī)制的行政手段，《行政強(qiáng)制法》的實(shí)施生效對(duì)其也沒(méi)有影響。

四、道路交通安全行政強(qiáng)制措施與行政強(qiáng)制法的銜接

（一）對(duì)不屬于行政強(qiáng)制措施行為的處理

交通管制、強(qiáng)制撤離現(xiàn)場(chǎng)、收繳物品，因?yàn)椴粚儆谛姓?qiáng)制措施，所以《行政強(qiáng)制法》的生效實(shí)施對(duì)其沒(méi)有影響，相關(guān)的法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的實(shí)施和效力不受影響。對(duì)非行政強(qiáng)制措施的規(guī)定應(yīng)該保留，或者根據(jù)其他有關(guān)法律法規(guī)，按照法定程序進(jìn)行修改。

（二）符合行政強(qiáng)制法的行政強(qiáng)制措施

1.保護(hù)性約束?！度嗣窬旆ā返谑臈l規(guī)定：公安機(jī)關(guān)的人民警察對(duì)嚴(yán)重危害公共安全或者他人人身安全的精神病人，可以采取保護(hù)性約束措施?！兜缆方煌ò踩ā返诰攀粭l第四款規(guī)定：醉酒駕駛營(yíng)運(yùn)機(jī)動(dòng)車的，由公安機(jī)關(guān)交通管理部門約束至酒醒。

約束性保護(hù)屬于對(duì)公民人身自由的限制，是由《警察法》和《道路交通安全法》規(guī)定的，《警察法》和《道路交通安全法》屬于法律的位階，根據(jù)《行政強(qiáng)制法》限制公民人身自由的行政強(qiáng)制措施應(yīng)該由法律設(shè)定，所以約束性保護(hù)的規(guī)定符合《行政強(qiáng)制法》。

2.扣留機(jī)動(dòng)車駕駛證?！兜缆方煌ò踩ā返诙臈l第一款規(guī)定，公安機(jī)關(guān)交通管理部門對(duì)累積記分達(dá)到規(guī)定分值的機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)?，扣留機(jī)動(dòng)車駕駛證。第一百一十條第一款規(guī)定，執(zhí)行職務(wù)的交通警察認(rèn)為應(yīng)當(dāng)對(duì)道路交通違法行為人給予暫扣或者吊銷機(jī)動(dòng)車駕駛證處罰的，可以先予扣留機(jī)動(dòng)車駕駛證。

扣留駕駛證的行政行為應(yīng)屬于其他行政措施，它的設(shè)定直接是《道路安全法》，根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第九條關(guān)于行政強(qiáng)制措施種類的規(guī)定，扣留駕駛證件應(yīng)屬于其他行政強(qiáng)制措施之列，設(shè)定規(guī)范的是法律，該項(xiàng)行政強(qiáng)制措施的設(shè)定也是符合《行政強(qiáng)制法》的。

3.恢復(fù)原狀、排除妨礙、加處罰款或滯納金。這三種行為是行政強(qiáng)制執(zhí)行，并且符合《行政強(qiáng)制法》的規(guī)定?！缎姓?qiáng)制法》第四十五條第二款規(guī)定，罰款或者滯納金的數(shù)額不得超出金錢給付義務(wù)的數(shù)額，《道路交通安全法》中關(guān)于滯納金沒(méi)有規(guī)定上限，在公安部105號(hào)令里規(guī)定了滯納金不得超過(guò)罰款數(shù)額，105號(hào)令的規(guī)定符合《行政強(qiáng)制法》的精神。

《道路交通安全法》第一百零四條規(guī)定，未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自挖掘道路、占用道路施工或者從事其他影響道路交通安全活動(dòng)的，由道路主管部門責(zé)令停止違法行為，并恢復(fù)原狀。根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第十二條恢復(fù)原狀是行政強(qiáng)制執(zhí)行的一種方式，第十三條規(guī)定行政強(qiáng)制執(zhí)行由法律設(shè)定。行政強(qiáng)制執(zhí)行只能由法律設(shè)定，《道路交通安全法》對(duì)恢復(fù)原狀的設(shè)定符合《行政強(qiáng)制法》。

公安部105號(hào)令第三十八條規(guī)定，對(duì)在道路兩側(cè)及隔離帶上種植樹(shù)木、其他植物或者設(shè)置廣告牌、管線等，遮擋路燈、交通信號(hào)燈、交通標(biāo)志，妨礙安全視距的，違法行為人在規(guī)定期限內(nèi)拒不履行的，依法予以處罰并強(qiáng)制排除妨礙?！兜缆方煌ò踩ā返谝话倭懔鶙l規(guī)定，在道路兩側(cè)及隔離帶上種植樹(shù)木、其他植物或者設(shè)置廣告牌、管線等，遮擋路燈、交通信號(hào)燈、交通標(biāo)志，妨礙安全視距的，由公安機(jī)關(guān)交通管理部門責(zé)令行為人排除妨礙；拒不執(zhí)行的，處二百元以上二千元以下罰款，并強(qiáng)制排除妨礙，所需費(fèi)用由行為人負(fù)擔(dān)。

公安部105號(hào)令第五十二條規(guī)定，到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款，加處罰款總額不得超出罰款數(shù)額；《道路交通安全法》第一百零九條規(guī)定，到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款，單位作出加罰款限額的規(guī)定?！缎姓?qiáng)制法》第四十五條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)依法作出金錢給付義務(wù)的行政決定，當(dāng)事人逾期不履行的，行政機(jī)關(guān)可以依法加處罰款或者滯納金。加處罰款或者滯納金的數(shù)額不得超出金錢給付義務(wù)的數(shù)額。第四十六條規(guī)定行政機(jī)關(guān)實(shí)施加處罰款或者滯納金超過(guò)三十日，經(jīng)催告當(dāng)事人仍不履行的，具有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)可以強(qiáng)制執(zhí)行。可見(jiàn)105號(hào)令的規(guī)定符合《行政強(qiáng)制法》的規(guī)定，《道路交通安全法》雖未作出滯納金上限的規(guī)定，但是由于《行政強(qiáng)制法》的實(shí)施生效，低位階的規(guī)范性文件應(yīng)該不能違反《行政強(qiáng)制法》和《道路交通安全法》，105號(hào)令的規(guī)定同時(shí)符合兩者。

因?yàn)橐陨先N強(qiáng)制措施或者強(qiáng)制執(zhí)行措施符合《行政強(qiáng)制法》的規(guī)定，并且在實(shí)際的交通管理工作中也是必要的手段，所以關(guān)于以上三種的相關(guān)規(guī)定不受《行政強(qiáng)制法》實(shí)施生效的影響。

（三）設(shè)定行政強(qiáng)制措施不符合行政強(qiáng)制法規(guī)定的處理

1.完善下位法程序，設(shè)置前置程序，使下位法規(guī)定的行政強(qiáng)制措施在滿足一定條件時(shí)使用，從而使下位法中行政強(qiáng)制使用范圍符合上位法。

105號(hào)令第二十五條規(guī)定“有偽造、變?cè)旎蛘呤褂脗卧?、變?cè)斓臋C(jī)動(dòng)車登記證書、號(hào)牌、行駛證、檢驗(yàn)合格標(biāo)志、保險(xiǎn)標(biāo)志、駕駛證或者使用其他車輛的機(jī)動(dòng)車登記證書、號(hào)牌、行駛證、檢驗(yàn)合格標(biāo)志、保險(xiǎn)標(biāo)志嫌疑或者機(jī)動(dòng)車有拼裝或者達(dá)到報(bào)廢標(biāo)準(zhǔn)嫌疑的”扣留車輛，而《道路交通安全法》第九十六條第三款規(guī)定，使用其他車輛的機(jī)動(dòng)車登記證書、號(hào)牌、行駛證、檢驗(yàn)合格標(biāo)志、保險(xiǎn)標(biāo)志的，由公安機(jī)關(guān)交通管理部門予以收繳，扣留該機(jī)動(dòng)車。擴(kuò)大了上位法中規(guī)定的行政強(qiáng)制措施的適用范圍。

因此，建議在對(duì)有違法嫌疑的機(jī)動(dòng)車采取行政強(qiáng)制措施時(shí)，設(shè)置前置查問(wèn)程序。公安交通管理機(jī)關(guān)在發(fā)現(xiàn)有違法嫌疑的車輛時(shí)，應(yīng)該對(duì)相關(guān)人員進(jìn)行盤問(wèn)，如果盤問(wèn)結(jié)果顯示車輛無(wú)違法情形，應(yīng)當(dāng)及時(shí)放行，如果有違法情形則進(jìn)一步采取扣留車輛等強(qiáng)制措施。因?yàn)楸P問(wèn)不是強(qiáng)制措施，在規(guī)章中可以設(shè)定，經(jīng)盤問(wèn)系違法的可以采取強(qiáng)制措施，這并不違背上位法。

對(duì)于下位法擴(kuò)大上位法中行政強(qiáng)制措施使用范圍的，修改下位法，使其范圍符合上位法，可以采取縮小下位法中強(qiáng)制措施適用范圍使其與上位法一致；或者完善相應(yīng)程序使下位法中行政強(qiáng)制措施的使用條件符合上位法。

2.對(duì)于根據(jù)實(shí)際情況確實(shí)必要的強(qiáng)制措施應(yīng)該修改法律或者出臺(tái)相關(guān)法律解釋，提高行政強(qiáng)制措施規(guī)定的位階，從而符合《行政強(qiáng)制法》。

根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第十一條規(guī)定：法律中未設(shè)定行政強(qiáng)制措施的，行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得設(shè)定行政強(qiáng)制措施。

對(duì)于下位法超越上位法規(guī)定的行政強(qiáng)制措施，應(yīng)該修改法律或者出臺(tái)相關(guān)法律解釋，在法律中規(guī)定行政強(qiáng)制措施。對(duì)于《道路安全法》沒(méi)有設(shè)定，而公安部部門規(guī)章或者國(guó)務(wù)院行政法規(guī)設(shè)定的強(qiáng)制措施應(yīng)該修改法律，提高設(shè)定這些強(qiáng)制措施的規(guī)范的位階，使其符合《行政強(qiáng)制法》。

《道路交通安全法實(shí)施條例》第一百零四條規(guī)定，機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)瞬荒艹鍪颈救擞行я{駛證；駕駛的機(jī)動(dòng)車與駕駛證載明的準(zhǔn)駕車型不符；飲酒、服用國(guó)家管制的精神藥品或者麻醉藥品、患有妨礙安全駕駛的疾病，或者過(guò)度疲勞仍繼續(xù)駕駛；學(xué)習(xí)駕駛?cè)藛T沒(méi)有教練人員隨車指導(dǎo)單獨(dú)駕駛四種情況之一并且又無(wú)其他機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)思磿r(shí)替代駕駛的，公安機(jī)關(guān)交通管理部可以將其駕駛的機(jī)動(dòng)車移至不妨礙交通的地點(diǎn)或者有關(guān)部門指定的地點(diǎn)停放。該規(guī)定實(shí)質(zhì)也是行政強(qiáng)制執(zhí)行措施的設(shè)定，根據(jù)《行政強(qiáng)制法》行政強(qiáng)制執(zhí)行的設(shè)定權(quán)由法律行使，《條例》作為行政法規(guī)對(duì)拖移機(jī)動(dòng)車的規(guī)定不符合《行政強(qiáng)制法》。因此，建議再修改《道路交通安全法》將相關(guān)情形加以規(guī)定或者出臺(tái)相關(guān)法律解釋加以規(guī)定，從而使下保證法律系統(tǒng)的統(tǒng)一協(xié)調(diào)。

[1]朱世海.行政強(qiáng)制法三個(gè)亮點(diǎn)[EB/OL].http://theory.people. com.cn/BIG5/15554201.htm l，2012-05-01.

[2]胡建淼.行政法學(xué)[M].北京：法律出版社,2003:196-198.

[3]李寶記.論“收繳”的法律性質(zhì)與適用[J].武漢公安干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2008,(1):73.

[4]羅豪才,湛中樂(lè).行政法學(xué)[M].北京：北京大學(xué)出版社,2012: 225.

On the Com pulsory Adm inistrativeM easures in Traffic Adm inistration

Dong Peng
(The School Law of Sichuan University,Chengdu,610207)

“Administrative Enforcement Law”was implemented on January 1,2012,which is another milestone of the administrative rule of law in China.However,there are so many rules and regulations in Chinese administrative law,and even more provisions on compulsory administrative measures.So how to coordinate the laws and regulations with the Administrative Enforcement Law is one of the most important work.Starting from the field of traffic management laws and regulations,this article intends to clarify the compulsory administrative measures in the field of traffic management,to sort out the relevant compulsory administrative means through the analysis of the legal order,does not comply with and to find out the not-so-compatible provisions of the Administrative Enforcement Law and attempts to propose solutions.

compulsory administrative measures;traffic administration;administrative enforcement law

D912.1

A

2095-1140（2012）04-0056-05

2012-6-10

董鵬（1987- ），男，河北新河人，四川大學(xué)法學(xué)院2011級(jí)碩士研究生，主要從事憲法學(xué)及行政學(xué)研究。

王道春）