譙冉

中國人民公安大學(xué) 北京 100038

0 前言

信息時代的迅速發(fā)展使得網(wǎng)絡(luò)成為人們社會生活中不可或缺的重要組成部分，但是網(wǎng)絡(luò)犯罪行為又對人們的財產(chǎn)權(quán)、隱私權(quán)等相關(guān)權(quán)利造成了損害，使人們對網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)生憂慮和恐慌，因此，網(wǎng)絡(luò)犯罪問題也逐漸被人們所關(guān)注和研究。

網(wǎng)絡(luò)犯罪，是指以網(wǎng)絡(luò)作為犯罪對象即侵害目標(biāo)或者以網(wǎng)絡(luò)作為犯罪工具即利用網(wǎng)絡(luò)而實施的嚴(yán)重危害網(wǎng)絡(luò)安全或網(wǎng)絡(luò)正常秩序的犯罪行為。網(wǎng)絡(luò)犯罪叫分為兩類：第一類是將網(wǎng)絡(luò)作為犯罪對象，是指針對計算機網(wǎng)絡(luò)實施的犯罪，如非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪和破壞計算機信息系統(tǒng)罪；第二類是將網(wǎng)絡(luò)作為犯罪工具，是指利用計算機網(wǎng)絡(luò)實施的犯罪，如利用計算機實施的金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密等犯罪。網(wǎng)絡(luò)犯罪并非嚴(yán)格意義上的刑法學(xué)概念，而是與青少年犯罪、暴力犯罪等類似，是在犯罪學(xué)領(lǐng)域內(nèi)對網(wǎng)絡(luò)犯罪的界定。而刑法學(xué)意義上的網(wǎng)絡(luò)犯罪是指犯罪分子利用其編程、加密、解碼技術(shù)或工具、軟件指令、產(chǎn)品加密技術(shù)及法律規(guī)定上的漏洞；或利用其居于網(wǎng)絡(luò)提供者的特定地位或其他方法，在網(wǎng)絡(luò)上實施的嚴(yán)重危害社會以致違反特定刑法的行為。

1 網(wǎng)絡(luò)犯罪的表現(xiàn)形式

1.1 網(wǎng)絡(luò)對象犯罪

(1) 網(wǎng)上盜密。網(wǎng)上盜密是指利用網(wǎng)絡(luò)竊取相關(guān)部門或組織的科技、軍事和商業(yè)情報或機密信息網(wǎng)絡(luò)犯罪行為，該類犯罪是網(wǎng)絡(luò)犯罪最普遍最常見的一類。

(2) 制作并轉(zhuǎn)播網(wǎng)絡(luò)病毒。網(wǎng)絡(luò)病毒是網(wǎng)絡(luò)對象犯罪的一種主要表現(xiàn)形式。是指犯罪行為人通過編寫木馬等病毒程序，運用計算機技術(shù)手段，干擾、破壞計算機網(wǎng)絡(luò)的正常運行秩序。犯罪行為人通常借助計算機病毒程序破壞計算機運行系統(tǒng)，致使大范圍的計算機用戶的網(wǎng)絡(luò)無法正常運行甚至處于癱瘓狀態(tài)。通過制造并傳播計算機病毒，犯罪行為人既滿足了其虛榮心，又趁機竊取有價值的信息和資料，并進(jìn)行倒賣，獲得非法利益，進(jìn)而實現(xiàn)其非法目的。正因為如此，制作、傳播計算機病毒己成為信息時代中虛擬網(wǎng)絡(luò)社會的一大公害。

(3) 網(wǎng)絡(luò)污染。網(wǎng)絡(luò)污染是指犯罪行為人利用計算機信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布并傳播虛假信息、濫發(fā)商業(yè)廣告，造成網(wǎng)絡(luò)運行速度緩慢甚至使得被害人的電腦死機等嚴(yán)重影響人們的正常工作、生活或?qū)W習(xí)的行為。

1.2 網(wǎng)絡(luò)工具犯罪

(1) 網(wǎng)絡(luò)盜竊。網(wǎng)絡(luò)盜竊主要分為三種形式，第一類是犯罪行為人利用網(wǎng)絡(luò)盜取被害人的虛擬財產(chǎn)，諸如QQ幣、游戲幣等；第二類犯罪行為人利用計算機指令將他人賬戶上的存款金額轉(zhuǎn)移到其虛開的賬戶上，或通過計算機網(wǎng)絡(luò)對一家公司的計算機下達(dá)指令，要求將現(xiàn)金支付給實際上并不存在的另一家公司，從而竊取現(xiàn)金的犯罪行為。這類犯罪主要發(fā)生在金融網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)。第三類是犯罪行為人利用計算機郵電通訊網(wǎng)絡(luò)，盜用他人的手機或電話號碼進(jìn)行并機即實現(xiàn)一號多機，使被害人產(chǎn)生通訊資費的犯罪行為。該類犯罪主要發(fā)生在郵電通訊領(lǐng)域。

(2) 網(wǎng)絡(luò)詐騙。網(wǎng)上詐騙是指犯罪行為人通過虛構(gòu)中獎信息、偽造信用卡、制作假票據(jù)、篡改電腦程序等手段來欺騙和詐取財物的犯罪行為。

(3) 網(wǎng)絡(luò)色情。網(wǎng)絡(luò)色情是指犯罪行為人利用網(wǎng)絡(luò)制作并傳播淫穢色情圖片及視頻，甚至開設(shè)網(wǎng)絡(luò)聊天室，進(jìn)行集體裸聊，現(xiàn)場表演性行為，從而收取會員費等相關(guān)費用，獲取非法利益的犯罪行為。

(4) 網(wǎng)上賭博。即利用網(wǎng)絡(luò)開設(shè)賭場進(jìn)行賭博的行為。與傳統(tǒng)的賭博方式不同，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境虛擬，賭博人員眾多，參與賭博的人員非常分散，有的賭徒可能分布在國內(nèi)的不同省份，甚至有的在境外。除此之外，有的賭博網(wǎng)站為了逃避刑法處罰還將服務(wù)器設(shè)置在境外。因此網(wǎng)絡(luò)賭博不同于傳統(tǒng)的賭博行為，目網(wǎng)絡(luò)賭博有愈演愈烈之趨勢。

(5) 網(wǎng)絡(luò)洗錢。洗錢罪，是指明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、貪污賄賂犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪等的違法所得及其收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)，通過存入金融機構(gòu)、投資或者上市流通等手段使非法所得收入合法化的行為。洗錢手段主要有提供資金賬戶的，協(xié)助將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券的，通過轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移，或?qū)①Y金匯往境外等。各大銀行網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)的開通，伴隨為犯罪行為人的“洗錢”犯罪提供了可乘之機。網(wǎng)絡(luò)洗錢是指犯罪行為人利用網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)，使非法財產(chǎn)“合法化”的一種犯罪行為。

2 我國目前對網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法規(guī)制所存在的問題

2.1 我國目前對網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法規(guī)制的依據(jù)

我國對網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法規(guī)制主要體現(xiàn)在 1997年刑法、全國人大《關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》和《刑法修正案七》。1997年刑法第二百八十五條和第二百八十六條，設(shè)立了非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪(即非法侵入國家重要領(lǐng)域的計算機信息系統(tǒng)的犯罪)和破壞計算機信息系統(tǒng)罪(包括：故意破壞計算機信息系統(tǒng)功能，故意破壞計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)和應(yīng)用程序，故意制作、傳播破壞性程序三類犯罪)?！缎谭ā返诙侔耸邨l規(guī)定：“利用計算機實施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密或者其他犯罪的，依照本法有關(guān)規(guī)定定罪處罰”。2000年12月全國人大通過的《關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》，列舉了 21種利用網(wǎng)絡(luò)實施的犯罪行為?！缎谭ㄐ拚?七)》增設(shè)了兩個新的網(wǎng)絡(luò)犯罪的罪名，分別是非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)、非法控制計算機信息系統(tǒng)罪和提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪。

2.2 我國目前對網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法規(guī)制的缺陷

網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法規(guī)制一直是各國所面臨的巨大挑戰(zhàn)，我國也不例外。由于網(wǎng)絡(luò)犯罪行為的特殊性，對其進(jìn)行刑法規(guī)制的效果不甚明顯，使得網(wǎng)絡(luò)犯罪行為日益猖撅。這不僅是刑事立法在網(wǎng)絡(luò)犯罪方面立法與理論滯后的問題，而目也是一個嚴(yán)重的社會問題。在防治網(wǎng)絡(luò)犯罪行為方面應(yīng)該多渠道共同努力，而目前在我國刑法規(guī)制方面存在的缺陷主要有以下幾個方面。

(1) 犯罪客體不全面。一是我國現(xiàn)行刑法對網(wǎng)絡(luò)犯罪侵犯的客體不明確。由于計算機犯罪行為千差萬別，具體某一行為所侵犯的具體客體還應(yīng)視實際情況確定，因此，形成一個統(tǒng)一的觀點還存在一定的難度，但是我國刑法卻沒有將虛擬財產(chǎn)、網(wǎng)絡(luò)資源價值等納入作為網(wǎng)絡(luò)犯罪的犯罪客體，這顯然是不夠全面的。

(2) 網(wǎng)絡(luò)犯罪的立法存在沖突。刑法修正案(七)新設(shè)立的非法控制計算機信息系統(tǒng)的行為與非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪、破壞計算機信息系統(tǒng)罪之間存在交叉，沒有明確界定其范圍。新增設(shè)的非法獲取計算機數(shù)據(jù)罪、非法控制計算機信息系統(tǒng)罪的保護(hù)對象沒有將國防建設(shè)、國家機密以及科學(xué)技術(shù)等領(lǐng)域納入其中，然而非法侵入、控制前述二類計算機系統(tǒng)非法獲取計算機數(shù)據(jù)的行為，需要更加全面的法律保護(hù)。

3 完善我國對網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法規(guī)制

(1) 擴(kuò)大網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法保護(hù)對象

參照《網(wǎng)絡(luò)犯罪公約》的立法規(guī)定，擴(kuò)大網(wǎng)絡(luò)犯罪的種類，將利用網(wǎng)絡(luò)非法獲取其他網(wǎng)絡(luò)用戶儲存的信息、非法截取網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)馁Y料等違法行為加以刑法規(guī)制。擴(kuò)大非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪的對象范圍，將涉及國計民生、重大公共利益的醫(yī)療、能源、金融等計算機信息系統(tǒng)納入非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪的保護(hù)范圍。

(2) 增設(shè)單位犯罪

由于單位網(wǎng)絡(luò)犯罪的客觀存在且出現(xiàn)高發(fā)態(tài)勢，加之單位犯罪的社會危害性甚于自然人犯罪，應(yīng)當(dāng)在我國刑法中明確對單位網(wǎng)絡(luò)犯罪的規(guī)制?？梢越梃b國外立法例，在對網(wǎng)絡(luò)犯罪的立法中增加單位犯罪，例如法國刑事立法和《網(wǎng)絡(luò)犯罪公約》都明確規(guī)定法人可以成為計算機犯罪的主體。