□ 尹 霞，朱麗明

（中國科學技術(shù)大學，安徽 合肥 230026）

試論國家賠償法的修改與構(gòu)建和諧社會

□ 尹 霞，朱麗明

（中國科學技術(shù)大學，安徽 合肥230026）

我國 《國家賠償法》自實施以來，由于時代的變遷以及其自身設計不夠完善等因素，使得這部法律越來越不符合構(gòu)建社會主義和諧社會的要求；十一屆全國人大常委會第十四次會議對 《國家賠償法》進行了審議修訂。本文就如何修改 《國家賠償法》，讓這部法律更好地維護人們的合法權(quán)益，以契合構(gòu)建社會主義和諧社會的要求，進行了一些粗略的思考。

修改；國家賠償法；構(gòu)建；和諧社會

《國家賠償法》是規(guī)定國家對權(quán)力活動中的侵權(quán)行為承擔賠償責任的法律制度，從根本上說它是一部保護人權(quán)的法律。由于國家機關處于無可比擬的強勢狀態(tài)，國家的違法行為一旦侵權(quán)，通常其對公民造成的人身財產(chǎn)上的損失、精神上的痛苦、名譽上的損害將可能會比一般的民事侵權(quán)行為的侵害程度要嚴重得多，這與我們構(gòu)建社會主義和諧社會的要求是完全不相符的。

一、構(gòu)建和諧社會需要健全的國家賠償制度

（一）社會主義和諧社會的內(nèi)涵

社會主義和諧社會，具有十分豐富的科學內(nèi)涵。2005年2月19日，胡錦濤總書記在省部級主要領導干部提高構(gòu)建社會主義和諧社會能力專題研討班上的講話中明確指出：我們所要建設的社會主義和諧社會，應該是民主法治、公平正義、誠信友愛、充滿活力、安定有序、人與自然和諧相處的社會。

因而構(gòu)建社會主義和諧社會就是要求社會主義民主得到充分發(fā)揚，依法治國基本方略得到切實落實，各方面積極因素得到廣泛調(diào)動；要求社會各方面的利益關系得到妥善協(xié)調(diào)，人民內(nèi)部矛盾和其他社會矛盾得到正確處理，社會公平和正義得到切實維護和實現(xiàn)；要求全社會互幫互助、誠實守信，全體人民平等友愛、融洽相處；要求能夠使一切有利于社會進步的創(chuàng)造愿望得到尊重，創(chuàng)造活動得到支持，創(chuàng)造才能得到發(fā)揮，創(chuàng)造成果得到肯定；要求社會組織機制健全，社會管理完善，社會秩序良好，人民群眾安居樂業(yè)，社會保持安定團結(jié)；要求生產(chǎn)發(fā)展、生活富裕、生態(tài)良好。[1］

（二）健全的國家賠償制度是構(gòu)建和諧社會的內(nèi)在要求

社會主義和諧社會的內(nèi)涵豐富，但本質(zhì)上是要求依靠完善的法律對社會關系進行全面有效的調(diào)整，從而推動與保障和諧社會目標的實現(xiàn)。在所調(diào)整的社會關系中，最重要的一對關系是政府與公眾、公共利益與個人利益之間的關系，這對關系處理的好壞，關系著能否成功構(gòu)建社會主義和諧社會。

而國家賠償制度正是對這對關系進行調(diào)整的制度，健全的國家賠償制度通過調(diào)整這對關系，維護和促進兩者之間的一致性、化解和協(xié)調(diào)兩者之間的對立和沖突，不斷地追求公共利益與個人利益的和諧一致，實現(xiàn)兩者之間的利益協(xié)調(diào)，從而在保障民主權(quán)利的同時，實現(xiàn)國家的法制與法治，在做到以人為本的同時，實現(xiàn)安定有序的社會秩序。顯然，國家賠償制度的這種價值追求與和諧社會的內(nèi)核是完全吻合的，支撐和決定著和諧社會構(gòu)建的成功與否。因而，健全的國家賠償制度是構(gòu)建和諧社會的內(nèi)在要求。

為此，我們必須從構(gòu)建和諧社會的內(nèi)在要求出發(fā)，進一步完善我國現(xiàn)行的國家賠償制度——《國家賠償法》，從而更好地解決糾紛和維護人們的合法權(quán)益，契合構(gòu)建社會主義和諧社會的要求。

二、我國《國家賠償法》實施過程中暴露出的問題

現(xiàn)行 《國家賠償法》所起的積極作用是不容忽視的，但是，隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展和依法治國的步伐不斷加大，該法在實踐中逐漸暴露出諸多問題，其中有些問題較突出，并且與和諧社會的構(gòu)建背道而馳。

（一）賠償范圍窄，民主權(quán)利難以充分保障

單一的歸責原則導致賠償范圍縮小。我國國家賠償責任的歸責原則是違法原則，即只有或只要國家機關的職權(quán)行為違法侵害個人權(quán)益，造成損害后果的則進行賠償。這樣一來就導致了國家機關工作人員在合法的形式下，可能因故意或過失而對公民、法人權(quán)益造成損害的則不承擔賠償責任，如明顯不當?shù)男袨?、法定幅度?nèi)的濫用自由裁量權(quán)行為等。這不僅縮小了國家賠償?shù)姆秶瑥某浞直Ｕ厦裰鳈?quán)利的角度來看，顯然是不合理的。

賠償范圍中缺少精神損害賠償。國家侵權(quán)行為對相對人的損害，不僅有物質(zhì)上的損害，也有精神上的損害，并且由于行政機關或司法機關所代表的是國家權(quán)力，其具有權(quán)威性、公正性、限定性的特征，使國家侵權(quán)行為對受害人的精神損害有時會更為嚴重?！秶屹r償法》只對受害人的直接物質(zhì)損失賠償，遠遠不能彌補受害人因此而遭受的精神上的損失，由此可能會導致受害人對社會公平、正義的懷疑和失望，甚至對政府產(chǎn)生抵觸心理，這顯然是不利于和諧社會構(gòu)建的。

（二）賠償程序不合理，公平正義無法維護與實現(xiàn)

“依法確認”的前置程序不合理?！秶屹r償法》將“依法確認”作為實行國家賠償?shù)囊环N前置程序要件，也是賠償請求人獲得國家賠償?shù)谋亟?jīng)程序。然而現(xiàn)實中很難有賠償義務機關愿意自己確認自己違法、上級確認下級違法，從而“依法確認”成為賠償義務機關逃避賠償?shù)奶烊黄琳希駲?quán)利受損時申請賠償?shù)母唛T檻，如此的“依法”很難真正詮釋構(gòu)建和諧社會的依法治國要求。

舉證責任的規(guī)定不明確。賠償程序中對舉證責任沒有明確規(guī)定，從而導致非正常死亡事件的賠償難以獲得。自去年以來，“躲貓貓”以及“喝水死”、“睡覺死”、“洗臉死”等非正常死亡事件時有發(fā)生，這些不良現(xiàn)象的發(fā)生正是因為賠償法中沒有明確舉證責任，實際操作中對于非正常死亡事件的賠償，需由受害人及其家屬自己舉證，證明羈押機關有責任。這種舉證方式難度之大可想而知，從而滋長了刑訊逼供等不良現(xiàn)象的發(fā)生，這無疑對構(gòu)建和諧社會的公平與正義破壞巨大。

（三）賠償標準低，以人為本與公平原則無法切實貫徹

國家賠償?shù)膿嵛啃栽瓌t缺乏人文關懷。我國的國家賠償基本上采取的是撫慰性原則，如對侵犯人身自由的賠償標準以日平均工資作為最高限額，這個標準只旨在保障公民最基本的生存所需。這樣一來，一方面，在運作中把一部分責任和風險轉(zhuǎn)嫁給了受害人，這顯然有違公平原則，同時也不利于保護相對人的權(quán)益；另一方面，較低數(shù)額的補償與受害人求償?shù)母哳~成本形成了強烈的對比，受害人歷經(jīng)種種苦難只能求得很少的象征性的賠償，這樣必然容易產(chǎn)生消極影響，缺少了人性關懷。以人為本構(gòu)建和諧社會的精神在這里沒有得到切實貫徹。

不賠可得利益損失違背公平原則?！秶屹r償法》規(guī)定給法人造成財產(chǎn)損失原則上只賠償直接損失：如對于違法罰沒、違法征收的，只返還本金，不計利息；財產(chǎn)已經(jīng)拍賣的，只付拍賣所得價款，即使拍賣價格低于實際價格；相對人被違法查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)，國家只賠償其中的經(jīng)常性費用開支。此規(guī)定轉(zhuǎn)嫁了一部分不該由受害人承擔的責任，即其中的可得利益的損失由受害人自己負擔，這顯然違背公平原則。

（四）賠償費用支付難，安定有序的社會難以實現(xiàn)

現(xiàn)行賠償法中沒有詳細的關于賠償金的支付方法，僅只有“列入各級財政預算”寥寥幾筆，往往在實際操作中使國家賠償成了行業(yè)賠償、部門賠償、單位賠償，這勢必導致賠償義務機關不再履行義務。種種因素導致了我國賠償費用支付難的現(xiàn)狀勢必帶來受害人對政府對社會的不滿，給實現(xiàn)安定有序的社會帶來不利。

三、修改完善《國家賠償法》，努力構(gòu)建和諧社會

針對現(xiàn)行《國家賠償法》實施的現(xiàn)狀，各有關方面曾多次做出對其進行修改的建議和努力，十一屆全國人大常委會第十四次會議終于通過了《國家賠償法》的修正草案，并在諸多方面取得了重大進步，這對于保護公民、法人和其他組織依法取得國家賠償?shù)臋?quán)利，促使國家機關依法行使職權(quán)，化解社會矛盾、維護社會穩(wěn)定，促進和諧社會建設具有極大的推動作用。但是在某些方面新法仍然回避了一些問題，新法在某些方面所做的修改依然值得我們?nèi)ミM一步加以思考。

（一）理念的轉(zhuǎn)變是契合構(gòu)建社會主義和諧社會要求的根本

《國家賠償法》自1995年實施后不久，人們就發(fā)現(xiàn)許多不足，但直到2008年才決定進行修正，修正過程也充滿曲折，并且至今有些爭議性問題依然沒有解決。這是因為國家賠償法牽涉到許多復雜的利益博弈，其復雜在于，它涉及到如何平衡公民權(quán)利保障和公權(quán)力行使問題，以及法的絕對性和法律的適應性問題等，這些問題解決的根本就在于應明確什么樣的立法目的和樹立什么樣的立法理念，也就是說立法者是要更多地考慮執(zhí)法者的執(zhí)法便利，還是要更多地考慮保障公民權(quán)利。很顯然，更多地保障公民權(quán)利才是構(gòu)建社會主義和諧社會的基本要求。

構(gòu)建和諧社會、實現(xiàn)科學發(fā)展、做到以人為本是實現(xiàn)社會文明進步與發(fā)展的必然要求，所以理念的轉(zhuǎn)變是契合構(gòu)建社會主義和諧社會根本要求的。因而，要以全新的理念和視野去認識并加以修改和完善 《國家賠償法》，只有把構(gòu)建和諧的理念、科學的發(fā)展觀、以人為本的思想作為修改與完善這部法律的指導思想，樹立尊重和保障人權(quán)的司法理念，才能使這部法律更加完善。

（二）有條件的結(jié)果歸責原則對于保障民主權(quán)利依舊存在隱患

此次修法將《國家賠償法》的歸責原則由過去的違法歸責修改成了有條件的結(jié)果歸責，這在一定程度上擴大了賠償范圍，但新法第17條第1款規(guī)定：“違反刑事訴訟法的規(guī)定對公民采取拘留措施的，或者依照刑事訴訟法規(guī)定的條件和程序?qū)癫扇【辛舸胧?，但是拘留時間超過刑事訴訟法規(guī)定的時限，其后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責任的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利?！睂嶋H中刑事訴訟法規(guī)定的拘留期限比較復雜，一般來說最長可以達到37天。這種“錯拘在法定時限內(nèi)不賠”及“錯捕后酌定不起訴的不賠”很容易成為逃避“錯案追究制”和國家賠償?shù)谋茱L港。因而筆者認為，《國家賠償法》應該堅持“結(jié)果歸責”的原則，這樣才能真正達到構(gòu)建和諧社會之民主法治、公平正義的要求。

（三）舉證責任更細化才能更加優(yōu)化賠償程序確保依法治國

修改后的《國家賠償法》取消了原法中“依法確認”的規(guī)定，去除了受害人請求賠償?shù)倪@道高門檻，并且首次明確了舉證責任，且其中舉證責任倒置是一個非常明顯的進步，但“死亡或者喪失行為能力”的規(guī)定過于狹窄，對于部分失去行為能力的被羈押人也應該涵蓋在內(nèi)。喪失行為能力是說當事人已經(jīng)完全不能勞動了，程度比較重。如果被羈押人從監(jiān)所里出來，發(fā)現(xiàn)傷痕累累，或者少了一個手指、耳朵等，但尚未喪失行為能力，而是部分失去行為能力，就這種情況而言，羈押機關對被羈押人的傷殘同樣應該負舉證責任。[2］這樣才更合理公平，才能更加優(yōu)化賠償程序確保依法治國。

（四）進一步明確精神損害賠償?shù)臉藴什拍芨玫刈龅揭匀藶楸?/h3>

這次的修法以人為本最大限度地提高了賠償標準，同時受害人的可得利益在修法的規(guī)定下得到了一定保障，另外，最重要的是修法將精神損害納入了賠償范圍，這是一個很大的進步。但是，可惜的是新法卻并沒有具體明確精神損害賠償?shù)臉藴?，?guī)定依然比較原則，缺乏可操作性條款。在國外，精神損害賠償?shù)臉藴蚀蠖际峭ㄟ^一個個判例逐步積累起來的，有了較多的積累，大家就知道在哪種情況下可能賠幾萬，哪種情況下可能賠幾十萬。目前，我國民事案件中已經(jīng)有精神損害賠償?shù)陌咐?，行政賠償、刑事賠償在精神損害這一塊，跟民事賠償?shù)膮^(qū)別不大，所以筆者認為《國家賠償法》完全可以適用民事案件精神損害賠償?shù)囊恍┮?guī)則。[3］

（五）直接領取賠償金更能確保社會的安定有序

修改后的《國家賠償法》明確了將國家賠償列入各級財政預算，保障了賠償費的支付，但另一方面，如果財政部門對此落實不到位，申請人恐怕也不能及時拿到賠償金。所以筆者建議應對賠償費用的預算列支加強監(jiān)督，同時建議賠償請求人憑生效的判決書、復議決定書、賠償決定書或者調(diào)解書，直接向有關的財政部門領取賠償金，不必再設置受害人先向賠償義務機關申請、義務機關再向財政部門申請的兩道門檻。[4］這樣更能確保解決賠償費用支付難問題，受害人能盡快得到賠償也更有利于社會的安定有序。

[1］李靜．胡錦濤強調(diào)：深刻認識構(gòu)建和諧社會的重大意義[N］．人民日報，2005－02－20（1）．

[2］[3］姜明安．國家賠償法：受侵害人的救濟法（上）[EB/OL］．http：//www．gmw．cn /01gmrb /2010－04 /29 /content＿1106259．htm．

[4］陳春龍．修改國家賠償法的六項建議[N］．中國社會科學報，2009－07－21．

（責任編輯：徐 虹）

Abstract：China＇s “National Compensation Act” Since implementation，as changing times and its own design is not perfect and other factors make the law more and do not meet the requirements of building a socialist harmonious society；first the 14th NPC Standing Committee meeting on the “State Compensation Law” was considered amendments．This article on how to modify the “State Compensation Law，”so the law to better safeguard the legitimate rights and interests of the people in order to fit the requirements of building a socialist harmonious society，carried out some rough thinking．

Key words：revision；state compensation；law construction；harmonious society

Revision of the State Compensation Law and the Construction of a Harmonious Society

Yin Xia，Zhu Liming

D922．11

A

1007－8207（2011）02－0026－03

2010－10－26

尹霞 （1956—），女，安徽五河人，中國科學技術(shù)大學人文學院副教授，研究方向為行政法學；朱麗明（1980—），女，江蘇靖江人，中國科學技術(shù)大學人文學院碩士，研究方向為行政法學。