朱偉一

專利、并購和壟斷，三者經(jīng)常結伴而行。專利訴訟因此往往成為混戰(zhàn)。

專利是排他性的專有使用權，其實質就是壟斷。谷歌大肆兼并收購，就是為了擴大自己的專利庫。

從賠償金額來看，專利訴訟就是一個打大仗的地方。1995年至2001年，美國專利侵權賠償平均每筆是500萬美元，而2001年至2009年期間，專利侵權賠償平均每筆是800萬美元。如果是陪審團審判，賠償?shù)臅?，在康托考夫訴阿博特案中，原告得到了16.7億美元。

除賠償金額之外，訴訟雙方還要支付巨額律師費。在美國進行專利訴訟，律師費低的在每月2萬到4萬美元，高的到每月10萬到20萬美元，醫(yī)藥和電訊方面的律師費尤其昂貴。

專利訴訟也是一個打惡仗的地方。近幾年來，美國出現(xiàn)了專利“釣魚者”（troll），“釣魚者”是擁有專利的一些大學和科研機構或其雇員，但他們并不使用或轉讓其專利，所以這批專利所有人又被稱作“非使用者”。非使用者游戲法律，專門去騷擾那些大企業(yè)，借訴訟從中獲得巨額賠償。1995年至2001年，美國使用專利者的侵權賠償?shù)钠骄痤~是600萬美元，2001年至2009年間下降到400萬美元，但涉及非使用專利者的侵權賠償卻由450萬美元上升到1200萬美元。

專利之戰(zhàn)中不僅當事方和律師很惡，有的時候法官也很惡。德國法官對待中國參展廠家兇神惡煞，經(jīng)常發(fā)布禁令，收繳中國廠家參展的樣品。不過，據(jù)說現(xiàn)在出現(xiàn)了一些變化，德國法院開始謹慎對待參加會展的中國公司，不再輕易沒收中方參展的產品了。有的德國律師甚至表示，知識產權是中、德、美三家天下，是中、德、美的“三國演義”。長期以來，中國的單位和個人主要還是在美國申請專利。但德國也在期待，正在守株待兔，等待中國公司到德國申請專利并開展專利訴訟。

大多數(shù)德國法官并沒有科技背景，但自信得很，90%的訴訟不用專家證人，殺伐全由法官定奪。美國法官也很自信，但由訴訟雙方自行指派證人。美國法官讓當事雙方往死里打，讓他們打到精疲力竭為止，打到多數(shù)當事方愿意庭外和解為止。美國知識產權訴訟每年在2500到3000起之間，其中僅有3%的訴訟是經(jīng)過訴訟結案的。

專利訴訟是法院管轄權方面的亂仗。美國的法院管轄權從來就是一場亂仗：各州法院之間、聯(lián)邦法院之間、聯(lián)邦法院與州法院之間，管轄權多有重疊之處。為了挑選有利于自己的法院，原告、被告通過自己的律師大打出手。專利法是美國聯(lián)邦法，由美國聯(lián)邦院審理，但為了選擇有利于自己的聯(lián)邦法院，當事雙方之間仍然少不了一場亂仗。

德國有12家地區(qū)專門法院有權審理專利的侵權訴訟，但主要是Duesseldorf和Mannheim兩地法院的雙雄會。德國法官在受理訴訟方面當仁不讓，來者不拒，其理由是：專利侵權大多借助互聯(lián)網(wǎng)，侵權行為無處不在，法院的相關管轄范圍自然可以涵蓋全德國。在美國起訴的原告則傾向于到德克薩斯州的聯(lián)邦地區(qū)法院起訴；該法院的法官和當?shù)氐呐銓張F對原告特別友好。很多律師以知識產權訴訟謀生，有些法院、法官也將知識產權作為一個行業(yè)來做。

遇到專利訴訟，被告至少有四條應對之策。質疑管轄權；質疑對方專利的有效性；尋找理由反訴以及自行關閉廠家，換一個地方繼續(xù)生產。其中首先是質疑管轄權。但美國律師最怕中國廠家不應訴：對方拒絕應訴，訴訟就沒有辦法往下走，律師自然也就無法收費。中國律師有所不同。中國是立案難，立案之后許多原告律師就可以收費了。遇到跨國訴訟，專利訴訟就更是一場大仗、惡仗和亂仗。