□ 文/黃磊

海外石油工程技術(shù)服務(wù)合同法律風險辨析

□ 文/黃磊

我國石油行業(yè)在海外的工程技術(shù)服務(wù)專業(yè)主要包括鉆井、修井、測井、錄井、試油等，海外運營方式主要體現(xiàn)為工程技術(shù)服務(wù)承包。在石油工程技術(shù)服務(wù)領(lǐng)域，工程合同的投標和簽署是承包商為業(yè)主提供作業(yè)服務(wù)、運營海外項目的先導環(huán)節(jié)和重要階段。通常海外石油工程技術(shù)服務(wù)合同環(huán)節(jié)包括業(yè)主招標、承包商準備標書、投標、授標、簽約等階段。在這個環(huán)節(jié)有效地開展法律風險防控，將會為之后的合同執(zhí)行、作業(yè)和生產(chǎn)經(jīng)營奠定事前預(yù)防的良好基礎(chǔ)。

充分開展法律調(diào)研穩(wěn)妥選擇招標方

走出國門，踏入新的國度，就意味著陌生的規(guī)則、環(huán)境和文化。要在陌生的國家開展市場競爭，首先面臨的即是對各種情況的不熟悉和不了解。因此，前期的法律調(diào)研就顯得至關(guān)重要。作為石油工程承包商，結(jié)合自身業(yè)務(wù)特點，應(yīng)當在前期重點對新市場所在國家的外商投資法、公司法、石油法、招投標法、外匯法、財稅法、海關(guān)法、合同法、勞動法和環(huán)保法等法律進行調(diào)研和分析，并就此形成該國的《法律環(huán)境調(diào)研報告》，為今后的項目運作和商務(wù)模式設(shè)立奠定堅實的基礎(chǔ)。調(diào)研的充分、詳細與否，如稅賦和外匯管制等，將直接影響投標報價，如果存在盲點和風險的投標被業(yè)主授標簽約，這樣的“先天不足”將會為之后的項目運作帶來巨大的風險。

準確理解標書防控合同關(guān)鍵風險點

業(yè)主招標具有要約邀請的法律性質(zhì)，而承包商投標屬于發(fā)出要約。在投標環(huán)節(jié)對標書中合同條款的表述、工作量、適用法律和支付等關(guān)鍵要素的把握和控制，是海外石油工程技術(shù)服務(wù)合同的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。

首先要準確理解標書及其法律文件，選擇適格的投標主體。國際招標通常使用英文作為法律文件語言，如果因為語言障礙，對招標文件和投標文件的語言理解不透，或在未充分理解標書的情況下做出了不切合實際的承諾，輕則失標，重則埋下隱患，導致今后雙方的糾紛或造成重大損失。在理解標書的同時要保證投標主體適格。緣于業(yè)主所在國的法律要求和行業(yè)慣例，業(yè)主對于承包商主體資格通常會有比較明確的要求和限制。如墨西哥就曾要求參與競標的石油工程技術(shù)承包商必須屬于安第斯成員國國籍的法人并且注冊資金必須達到一定金額方可具備投標資格。在這種情況下，如果事前市場調(diào)研充分，對標書進行了準確的研讀和理解，就可以選擇在墨西哥設(shè)立符合要求的全資子企業(yè)，或者采取與在安第斯成員國設(shè)立的其他關(guān)聯(lián)企業(yè)聯(lián)合投標的方式參與競標。

靳洋/供圖

其次是要在投標過程中重點關(guān)注合同條款中的關(guān)鍵要素，如在招標文件中未詳細敘述或有歧義，應(yīng)當在第一時間內(nèi)向業(yè)主提出澄清，再制定投標方案。通常情況下，應(yīng)當重點關(guān)注的關(guān)鍵要素有：

一是最低工作量是否明確無誤。石油工程技術(shù)服務(wù)合同中的標的通常為“scope of work”，即具體的工作量。在業(yè)主生產(chǎn)計劃不十分明確的情況下，往往會對工作量進行原則性的約定和承諾，甚至進行口頭承諾。如最低工作量不明確，往往會導致合同標的不清晰的法律風險。

二是業(yè)主的付款方式和機制。如對我方不利應(yīng)當及時提出異議，并提出建議方案。通常業(yè)主會采取直接付款的方式，但是不排除個別國家或者業(yè)主選擇非常規(guī)的付款方式，進而造成承包商結(jié)算工程款困難，從而影響整個合同義務(wù)的履行。

三是各類費用的補償規(guī)定是否齊備。對石油工程技術(shù)服務(wù)過程中的各類費用補償應(yīng)當在合同中予以明確，尤其包括待工期間的費用補償、額外工作的費用補償?shù)软椖繎?yīng)當予以重點關(guān)注。如待工期間的費用補償需要與不可抗力條款進行密切聯(lián)系，在一些南美國家，由于罷工較為普遍，此時應(yīng)將“非因承包商過失導致的罷工期間的費用由業(yè)主進行補償”納入合同與業(yè)主協(xié)商。

四是妥善選擇爭議解決方式和適用法律。爭議解決方式和適用法律選擇不當?shù)姆娠L險，主要體現(xiàn)為雙方對爭議解決方式約定不明確或者操作性不強，無法通過有效的途徑解決爭議；或是一方對合同適用的法律不熟悉或選擇穩(wěn)定性不強的適用法律。需注意有的國家對于在其國內(nèi)的所有石油開采及服務(wù)活動均有適用本國法律的強制性規(guī)定，如蘇丹、伊朗等，這時只能選擇該國法律，但是在爭議解決方式的約定上可以盡量爭取在第三國選擇仲裁機構(gòu)。

最后在標書準備完畢后，應(yīng)保證及時投標。

正確簽署合同及時履行相關(guān)合同義務(wù)

授標是業(yè)主做出承諾，雙方達成最終意向的環(huán)節(jié)。承包商在發(fā)出要約（投標）后，業(yè)主經(jīng)過對所有競標承包商的技術(shù)和商務(wù)審查，進行甄選，從中選取性價比最高的承包方案，進而予以授標，并開展合同的談判和最終簽約。雖然在授標后，還存在與業(yè)主進行合同談判的可能性，但是一旦授標，基本上整個石油工程技術(shù)服務(wù)合同的基礎(chǔ)性權(quán)利義務(wù)關(guān)系已經(jīng)成立并生效。

首先應(yīng)準確理解授標文件。授標是業(yè)主接受承包商要約，做出承諾意思表示的標志性環(huán)節(jié)。但是對于授標函名稱和表述的理解往往產(chǎn)生法律風險。正規(guī)的授標函應(yīng)當為“Letter of Award”，而有時業(yè)主會發(fā)出“Letter of Intention”，僅僅表明有合作的意向，但不具備承諾的效力，需要進一步確認談判后方才確定中標的承包商，或者業(yè)主發(fā)出的授標函會附有一定的條件限制。在此情形下，準確理解授標文件并及時開展下步工作就尤其重要。

其次，在投標階段和簽約后應(yīng)當及時辦理各類保函，并做好風險防控。保函是指業(yè)主為確保承包商具備充分的投標或履約能力，而要求第三方為承包商能夠充分履行約定義務(wù)而做出的書面保證。保函通常包括投標保函和履約保函，而進行保證的第三人一般要求為具備國際聲譽的銀行或者承包商的母公司。在保函環(huán)節(jié)，因為構(gòu)成保證條件的不嚴格、期限及延期條件不明確、保函轉(zhuǎn)讓限制及條件不明確、保函的適用法律和爭議解決機制不當，都將產(chǎn)生一定的法律風險。尤其需要注意的是許多業(yè)主會要求承包商的母公司或關(guān)聯(lián)公司作為保證人。由于我國石油行業(yè)甲乙方一體化的企業(yè)模式，工程技術(shù)服務(wù)承包商的母公司及其關(guān)聯(lián)方往往是上市公司，一旦保函沉沒，母公司將承擔連帶賠償責任，不僅會為石油工程技術(shù)服務(wù)承包商造成法律風險，也會牽涉到母公司及其上市企業(yè)，進而產(chǎn)生資本市場波動，帶來連鎖反應(yīng)。

再次是要妥善辦理執(zhí)行所在國項目所需的各類行政許可手續(xù)。在石油工程技術(shù)服務(wù)合同的執(zhí)行過程中，因為施工有較高的安全環(huán)保要求，或者涉及非常規(guī)類原材料，如測井工序中涉及放射源和火藥等軍品的使用，當?shù)貒ǔ蟪邪淘谑┕で稗k理各類行政許可。而根據(jù)國家不同，對于行政許可的要求也不盡相同。承包商需要在正式履行合同前履行各類行政許可程序，以預(yù)防當?shù)貒男姓幜P或行政訴訟。

與此同時，為了充分規(guī)避自身風險，承包商應(yīng)當未雨綢繆地辦理各類行業(yè)保險。主要包括勞工賠償險、設(shè)備損壞、滅失險和第三方綜合責任險。承包商在投標報價階段也應(yīng)當充分調(diào)研，將保險費納入工程款的報價之中，并根據(jù)合同要求正確投保。許多國家業(yè)主會要求承包商必須在當?shù)貒谋ｋU企業(yè)投保，如果我國企業(yè)出于索賠便利的考慮而在我國國內(nèi)投保，也十分容易產(chǎn)生違約而被合同相對方業(yè)主要求承擔違約責任、解除合同的法律風險。

作者單位：中國石油集團長城鉆探工程有限公司企管法規(guī)處