亓麟

(山東大學(xué)法學(xué)院，山東濟(jì)南 250100)

動(dòng)物法律地位確置論

亓麟

(山東大學(xué)法學(xué)院，山東濟(jì)南 250100)

動(dòng)物應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)，人應(yīng)當(dāng)給予動(dòng)物應(yīng)有的生存條件。然而，人類中心主義的價(jià)值觀必然是不可超越的，同時(shí)，絕對(duì)的人類中心主義已經(jīng)不能適應(yīng)社會(huì)的發(fā)展，相對(duì)的人類中心主義成為時(shí)代的主旋律。動(dòng)物主體論脫離現(xiàn)實(shí)的論調(diào)理應(yīng)受到我們的批判，結(jié)合我國(guó)國(guó)情，以物權(quán)法和侵權(quán)責(zé)任法為基礎(chǔ)，動(dòng)物應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為客體，是人所管領(lǐng)的財(cái)產(chǎn)。

動(dòng)物保護(hù);人類中心主義;主體;財(cái)產(chǎn)

一、動(dòng)物保護(hù)之種種

道教經(jīng)典《太平經(jīng)》云:“夫天道惡殺而好生，蠕動(dòng)之屬皆有知，無(wú)輕殺傷用之也”〔1〕;儒學(xué)認(rèn)為“仁者以天地萬(wàn)物為一體”、“以時(shí)禁發(fā)”、“不時(shí)不食”;佛教則倡導(dǎo)眾生平等。顯然，動(dòng)物保護(hù)不是近代的產(chǎn)物，亦不是舶來(lái)品，古人從對(duì)生命的認(rèn)知意識(shí)到保護(hù)動(dòng)物的價(jià)值。然而，基于經(jīng)濟(jì)條件的限制，古人的認(rèn)識(shí)還無(wú)法擺脫宗教及統(tǒng)治權(quán)力的束縛，僅是一種樸素的生態(tài)觀。

在西方，盧梭認(rèn)為，存在著“兩個(gè)先于理性而存在的原則:一個(gè)原則是我們熱烈地關(guān)切我們的幸福和我們自己的保存;另一個(gè)原則是我們?cè)诳吹饺魏斡懈杏X(jué)的生物，主要是我們的同類遭受滅亡或痛苦的時(shí)候，會(huì)感到一種天然的憎惡。我們的精神活動(dòng)能夠使這兩個(gè)原則相互協(xié)調(diào)并且配合起來(lái)”〔2〕?；钪约白屍渌锘钪抢硇缘娜酥岳硇缘那疤?。活著是本能，無(wú)須規(guī)則的指引人即可自發(fā)地實(shí)施;讓其他生物活著則是人作為最高階生物所必然增添的義務(wù)，這種義務(wù)的本質(zhì)即自我的保存，說(shuō)到底，就是人利用其他生物讓自己更好地活著，即企圖使這種客觀現(xiàn)實(shí)成為良性的循環(huán)，以契合自身的自利性和經(jīng)濟(jì)性。

人能夠成為世界的主宰不僅在于其善于利用生命，對(duì)生命的敬畏亦是一個(gè)砝碼。能夠敬畏生命正是人能夠高于其他生命的本質(zhì)所在，敬畏生命不等于不利用動(dòng)物等生命物種的生命價(jià)值，但是他把在何種情況下，可以為一個(gè)生命而傷害和犧牲另一個(gè)生命的決定權(quán)和選擇權(quán)留給了個(gè)人，因而個(gè)人也獲得了更大的道德自由和自主權(quán)。〔3〕這種權(quán)利不是源于讓渡或者天賦，而是人作為地球生命的終端才取得的，但這并不等于人可以任意地殺戮和決定其他生命的存續(xù)與否，人仍然需要遵守自然的生存法則，以及保持自身的道德平衡，以維系生命體系的穩(wěn)定和人類作為“統(tǒng)治者”的聲名。這就需要人給予其他生命起碼的尊重，筆者認(rèn)為“人對(duì)生命的敬畏”在現(xiàn)實(shí)的操作性上往往只是動(dòng)物保護(hù)者們的一廂情愿，能夠使人達(dá)到“尊重”生命，已是人對(duì)于其他生命極大的“慈悲”。在慈悲與自利沖突時(shí)，人總會(huì)選擇后者，所謂“敬畏”在很大程度上只能說(shuō)是奢望。

無(wú)論如何，我們必須確定保護(hù)動(dòng)物的基調(diào)，因?yàn)檫@是在為人類利益的最大化“打地基”。英國(guó)作為動(dòng)物保護(hù)的領(lǐng)軍者，從1822年國(guó)會(huì)通過(guò)世界上第一部反虐待動(dòng)物的法案《馬丁法案》，到2006年議會(huì)通過(guò)《動(dòng)物福利法》，歷時(shí)近200年，動(dòng)物保護(hù)的歷史軌跡為全民動(dòng)物保護(hù)理念的形成和發(fā)展積淀了深厚的思想根基。美國(guó)早期社會(huì)活動(dòng)家亨利·伯格極大地促進(jìn)了動(dòng)物保護(hù)運(yùn)動(dòng)的發(fā)展，他于1866年倡議建立了“美國(guó)防止虐待動(dòng)物協(xié)會(huì)”，并幫助起草和最終促成制定了紐約1967年防止虐待動(dòng)物法，為此后包括今天美國(guó)動(dòng)物法奠定了基礎(chǔ)。①在以立法和案例法為基本形式的大前提下，美國(guó)聯(lián)邦政府制定了《二十八小時(shí)法》、《屠宰動(dòng)物人道方法法》以及《動(dòng)物福利法》。德國(guó)現(xiàn)行的《動(dòng)物福利法》于2001年修訂，官方之外，德國(guó)動(dòng)物保護(hù)協(xié)會(huì)于1995年制定了《動(dòng)物收容所規(guī)則》，對(duì)流浪動(dòng)物及受托代管動(dòng)物的保護(hù)起到積極作用。

盡管人類就保護(hù)動(dòng)物的出發(fā)點(diǎn)并不純粹，但人不可不為動(dòng)物謀取合理的生存空間和起碼的生存條件，沒(méi)有哪個(gè)人渴望孤獨(dú)的生存。也許動(dòng)物最終仍是人類利益的犧牲者，但人最基本的人性需要通過(guò)對(duì)待動(dòng)物的方式體現(xiàn)出來(lái)，基于此，動(dòng)物保護(hù)的旗幟得以在各個(gè)領(lǐng)域豎立起來(lái)，我們需要理性地對(duì)待這一人類文明進(jìn)程中的產(chǎn)物。

二、人類中心主義的揚(yáng)抑

(一)必然的人類中心主義

人類中心主義的發(fā)展見(jiàn)證了人與自然地位的理論論證，環(huán)境學(xué)和倫理學(xué)是兩塊主要的“陣地”。隨著傳統(tǒng)人類中心主義的消解，現(xiàn)代人類中心主義的蓬發(fā)與生態(tài)中心主義的興起再次使“戰(zhàn)場(chǎng)”硝煙彌漫。筆者不打算糾纏于人類中心主義與生態(tài)中心主義的“瓜葛”，筆者在此強(qiáng)調(diào)的僅僅是人類中心主義在當(dāng)今世界的必然性，無(wú)論何種理論的產(chǎn)生都無(wú)法撼動(dòng)其存在的價(jià)值。

自從人誕生于這個(gè)世界，結(jié)合并組成了國(guó)家，建構(gòu)了社會(huì)，人便具有理性。這是人的價(jià)值高于動(dòng)物最直觀的表現(xiàn)，人有比動(dòng)物更大的容量去感受身邊的事物。理性能夠支配人類的情感和情緒，對(duì)于社會(huì)規(guī)則和法律規(guī)范有足夠的認(rèn)知去遵守和執(zhí)行，這是動(dòng)物所不具備的，這也是僅僅擁有自然欲求的動(dòng)物所無(wú)法理解的。那么，非理性的動(dòng)物是無(wú)法通過(guò)人類的固有路徑進(jìn)入人類社會(huì)的，因而，對(duì)于以自我為中心的人來(lái)說(shuō)，也就沒(méi)有必要將非理性且存在交流障礙的對(duì)象納入自己的陣營(yíng)。在此，請(qǐng)不要將非理性與弱理性混淆，嬰兒以及精神病者等群體不是沒(méi)有理性，而是程度較弱，與動(dòng)物的非理性有天壤之別。

生態(tài)神學(xué)認(rèn)為，只有位格①位格就是一個(gè)智慧生命的存在顯現(xiàn)，可以被稱為“生命中心”。每個(gè)人有且僅有一個(gè)位格，天使也是如此;人的位格又稱為人格;而上帝有三個(gè)生命中心，即一個(gè)本體、三個(gè)位格，故稱三位一體。性的人具有統(tǒng)管的能力，才有資格與神訂立契約?！秳?chuàng)世紀(jì)》中這樣談?wù)摗皠?chuàng)造”:人是按照上帝的形象而造，被上帝賦予了制宰自然的權(quán)力，其他生物是為人而造，人可任意對(duì)待自然，甚至運(yùn)用所領(lǐng)受的生殺大權(quán)對(duì)自然隨意宰割?！?〕盡管該論斷略顯狹隘，我們暫且不論其字面向我們所表達(dá)的人的“主人身份”，其透露出的更是人以自我為中心的強(qiáng)烈情感。上帝創(chuàng)造動(dòng)物是為人類提供工具使用，從這一點(diǎn)上來(lái)說(shuō)，宗教的基督認(rèn)可并傳承著人類中心的理念。

作為一個(gè)價(jià)值判斷，人類中心主義有著非凡的穩(wěn)固性。美國(guó)植物學(xué)家墨迪認(rèn)為，人類對(duì)自我價(jià)值的評(píng)價(jià)，高于其他生物是自然而然的。然而這種評(píng)價(jià)并不是憑空的和武斷的，人有足夠的資本在地球生物圈內(nèi)自封“中心”，人有能力良好地利用動(dòng)物的生命價(jià)值，并開(kāi)發(fā)自然、發(fā)掘資源以滿足自身發(fā)展。隨著知識(shí)的積累和創(chuàng)造能力的提高，人在以自我為中心的堅(jiān)定信仰下，逐漸關(guān)注人之外生物的生存現(xiàn)狀，開(kāi)始承擔(dān)維護(hù)生態(tài)平衡和保障生物多樣性的責(zé)任。但是，不要妄圖消除人的“中心”信仰，其根植于數(shù)千年的人類文明史，且不會(huì)隨歷史的進(jìn)程而消亡，因?yàn)檫@種信仰與人的自利性有著天然的聯(lián)系，人不會(huì)以自己的利益為代價(jià)而迫切地改變什么。

現(xiàn)在許多環(huán)境論者及生態(tài)論者往往將生態(tài)危機(jī)歸咎于人類中心主義的誤導(dǎo)，事實(shí)上，二者并無(wú)必然的聯(lián)系。有的學(xué)者習(xí)慣于將人與自然對(duì)立起來(lái)，包括人之外的生物，痛斥人的不端行為，主張人應(yīng)當(dāng)對(duì)頻發(fā)的生態(tài)危機(jī)負(fù)責(zé)。但是，危機(jī)的出現(xiàn)必然是多種因素共同作用的結(jié)果，我們不否認(rèn)人的某些行為缺乏合理性和預(yù)見(jiàn)性，而這樣的歸責(zé)是否是在混淆視聽(tīng)呢?不管是從整體利益和長(zhǎng)遠(yuǎn)利益來(lái)說(shuō)，生態(tài)危機(jī)的出現(xiàn)都是與人的利益相悖的。我們說(shuō)人是自利的，顯然，生態(tài)危機(jī)并不是人所期望的，究其原因，是部分人為了一己私利，打著發(fā)展進(jìn)步的旗號(hào)進(jìn)行著不計(jì)后果的掠奪，僅憑此便將這一責(zé)任強(qiáng)壓在人這個(gè)整體概念上未免牽強(qiáng)。

人類中心主義不僅是人的文明的總結(jié)，也是法制存在的大前提。法是調(diào)整人與人之間關(guān)系的力量工具，人是制定者也是實(shí)施者。如果人不再是“中心”，那么法便失去存在的根基，那樣的人類社會(huì)是無(wú)法想象的。“中心”易為任何其他生物，都不能維系法的存在，因?yàn)榉ㄊチ舜胬m(xù)的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)，這將是對(duì)人類文明史極大的諷刺。因此，人無(wú)須忐忑不安，人就是“中心”，就是這個(gè)世界理應(yīng)的管理者。正如美國(guó)學(xué)者劉易斯·托馬斯說(shuō):“這就是人類，現(xiàn)在是地球的負(fù)責(zé)人，掌管著地球，管好管壞又當(dāng)別論?！薄?〕

(二)相對(duì)的人類中心主義

我們主張的人類中心主義就是努力從人類整體的利益出發(fā)考慮人與自然的關(guān)系，考慮在與自然發(fā)生關(guān)系時(shí)人與人應(yīng)該有怎樣的一種合作和互助精神;主張?jiān)谝磺锌茖W(xué)研究成果的基礎(chǔ)上進(jìn)行理性抉擇。〔6〕我們摒棄傳統(tǒng)人類中心主義的狹隘，排除生態(tài)中心主義的不切實(shí)際，把視野聚集在對(duì)現(xiàn)代人類中心主義的秉承和完善上。

有了物質(zhì)的保障，人才能思考其他的事情，相對(duì)人類中心主義便是人反思的產(chǎn)物。在獲得巨大的經(jīng)濟(jì)成功后，人開(kāi)始回頭審視自己的過(guò)去。極端的人類中心主義已經(jīng)不能使人達(dá)到良知上的安穩(wěn)，人便開(kāi)始改進(jìn)，但必須仍是以人的利益這樣的固有進(jìn)路為起點(diǎn)，這是無(wú)法改變的，只要人存在并管理著這個(gè)世界。同時(shí)，人們?cè)噲D從倫理的角度思索人之外生物的存在價(jià)值，越來(lái)越多的人關(guān)注環(huán)境的變化和動(dòng)物的生存狀況，越來(lái)越多的國(guó)家開(kāi)始立法保障動(dòng)物的基本生存條件。

現(xiàn)代人類中心主義倫理觀使環(huán)境立法獲得了有效的內(nèi)部支撐與永恒發(fā)展的內(nèi)在動(dòng)力，但任何一種生態(tài)倫理都只有在作用于人類社會(huì)時(shí)才能體現(xiàn)出其現(xiàn)實(shí)價(jià)值，因此這種內(nèi)部支撐必須外化為法律制度的設(shè)計(jì)才能使之在環(huán)境法制領(lǐng)域發(fā)揮應(yīng)有的作用。②參見(jiàn)胡嘉濱、周玉華:《環(huán)境立法的倫理取向與價(jià)值追求——論現(xiàn)代人類中心主義環(huán)境立法理念的思想依托》，普通高等學(xué)校人文社科重點(diǎn)研究基地2001環(huán)境資源法學(xué)國(guó)際研討會(huì)(2001.15—17·福州)論文。無(wú)論如何，立法也好，道德規(guī)則也好，最終是用來(lái)約束人的行為的，是人類社會(huì)的副產(chǎn)品，我們無(wú)法左右動(dòng)物的行為，因?yàn)樗鼈儫o(wú)法理性地思考規(guī)則到底是什么以及為何要去遵守。

弱化的人類中心主義給我們提供了很好的參考，它以人的感性意愿為基點(diǎn)，以理性為媒介，最終實(shí)現(xiàn)人的自我滿足和需求。筆者認(rèn)為，這樣的價(jià)值判斷過(guò)程能夠有效的阻止盲目和恣意的發(fā)生，不僅可以充分實(shí)現(xiàn)自然的價(jià)值，也能滿足人的生存需要。但是，不是所有的價(jià)值判斷都可以理性地進(jìn)行，當(dāng)人難以保障自身的物質(zhì)需求時(shí)，其理性的思維必然會(huì)大打折扣，我們就沒(méi)有必要苛求自己在不能保證基本生存的情況下再去關(guān)注自然的狀況。

在這里，我們提出三個(gè)關(guān)于相對(duì)人類中心主義的主要標(biāo)準(zhǔn):首先，人類中心主義并不是說(shuō)人在所有領(lǐng)域都是統(tǒng)領(lǐng)，比如說(shuō)人不能違背自然規(guī)律或者反生物種群之道而行，否則帶來(lái)的必然是自然災(zāi)害或物種失衡甚至滅絕。人是普遍的價(jià)值尺度這是毋庸置疑的，我們只需抓住這一最主要的區(qū)域即可，無(wú)需“事必躬親”。其次，人對(duì)自然的活動(dòng)要以滿足我們的生存需要為底線，之后的經(jīng)濟(jì)發(fā)展、文化傳承等我們無(wú)法確定統(tǒng)一的衡量標(biāo)準(zhǔn)，只能通過(guò)道德感化以及立法來(lái)逐步地引導(dǎo)大眾。再次，我們的眼光不能局限在當(dāng)前的和部分的利益，要以人的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益和整體利益為出發(fā)點(diǎn)。人類目前所面臨的窘境，主要不是以人類為中心，而是還沒(méi)有真正以全人類的利益為中心。要實(shí)現(xiàn)真正的人類中心論，我們還有很長(zhǎng)一段路要走?！?〕

三、動(dòng)物主體論之批判

從辛格以功利主義出發(fā)所倡導(dǎo)的動(dòng)物解放論，到雷根以目的論為基礎(chǔ)所宣揚(yáng)的動(dòng)物權(quán)利論，都把動(dòng)物的地位提升到了主體的高度。我們必須承認(rèn)的是，這些理論的提出對(duì)動(dòng)物保護(hù)運(yùn)動(dòng)的發(fā)展起到一定的積極作用，但其弊端亦隨之凸顯:即把動(dòng)物視為主體。這樣的理解更容易激發(fā)人們尤其是動(dòng)物保護(hù)者的感性情緒，從而給道德和法律帶來(lái)倫理上的沖擊。

從現(xiàn)實(shí)上來(lái)說(shuō)，承認(rèn)動(dòng)物的主體地位將帶來(lái)一系列難以遏制的混亂:我們不得不把動(dòng)物視為道德的對(duì)象，但是它們卻完全不具理性，無(wú)法與我們形成有效的溝通，人的活動(dòng)領(lǐng)域?qū)⑹艿较拗?我們對(duì)動(dòng)物生命價(jià)值的利用會(huì)變得不再那么“得心應(yīng)手”，其后果便是動(dòng)物數(shù)量的增加，這會(huì)是另一個(gè)極端下對(duì)生態(tài)平衡和自然環(huán)境的破壞;法也不得不做出相應(yīng)的調(diào)整，動(dòng)物作為主體便催生了權(quán)利和義務(wù)的附加，問(wèn)題隨即產(chǎn)生，動(dòng)物如何履行義務(wù)?從法理學(xué)上來(lái)說(shuō)，人的主體地位與其所享有的權(quán)利是相附隨的。由于存在這樣的邏輯前提，即人類社會(huì)的延續(xù)以人與人之間的認(rèn)可和承認(rèn)為基礎(chǔ)，所以，動(dòng)物不可能同人類擁有相同的法律地位。

康德認(rèn)為:沒(méi)有理性的東西只具有一種相對(duì)的價(jià)值，只能作為手段，因此叫做物;而有理性的生靈才叫做“人”，因?yàn)槿艘榔浔举|(zhì)即為目的本身，而不能僅僅作為手段來(lái)使用。無(wú)論是在你自己，還是任何其他一個(gè)人，你都應(yīng)將人類看做目的，而永遠(yuǎn)不要看做手段?！?〕人的理性是人主體性的體現(xiàn)，人是作為支配者的生命形式。動(dòng)物是什么?它們應(yīng)該是一種手段，人使用以達(dá)到其他目的的工具。動(dòng)物的存在具有附屬性，為人的利益而存在才是它們的價(jià)值。也許立刻會(huì)有人反駁:難道野生動(dòng)物、昆蟲(chóng)，甚至微生物也是為了人的利益而存在?答案是肯定的，人之外的生命形式的存在是維系整個(gè)自然生態(tài)圈不可或缺的一環(huán)，只有自然生態(tài)平衡的發(fā)展演進(jìn)，人才能有良好的生存環(huán)境以實(shí)現(xiàn)自我的價(jià)值。楊立新先生曾戲謔地說(shuō)道:“狗究竟是什么東西?說(shuō)到底，不還是一只狗嗎，它只是一個(gè)具有生命的財(cái)產(chǎn)。對(duì)狗的傷害，就是對(duì)財(cái)產(chǎn)的傷害?！薄?〕人所實(shí)際控制下的動(dòng)物，實(shí)際上就是屬于不同個(gè)體的財(cái)產(chǎn)，它們不能同人一樣表達(dá)情感，不能決定自己的命運(yùn)，無(wú)法構(gòu)成人所組成的社會(huì)一樣的群體，那么，它們理應(yīng)處于這樣的地位，想和人平起平坐，它們沒(méi)有那樣的“資格”。

人是社會(huì)性的人，從存在的第一天起，人就必須共同與自然進(jìn)行斗爭(zhēng)，取得生活資料。動(dòng)物僅僅利用外界的存在，利用自然界現(xiàn)成的賜予，因此在自然狀態(tài)中，沒(méi)有一種動(dòng)物因不會(huì)說(shuō)話而感到不便。而人要迫使自然界達(dá)成自己的目的，要改造自然界。這樣的任務(wù)顯然不是任何單個(gè)人所能完成得了的。只有在集體中才能更好地體現(xiàn)出人的價(jià)值，脫離了群體的人是沒(méi)有任何社會(huì)意義的。這個(gè)群體最突出的表現(xiàn)便是國(guó)家。

霍布斯指出:“指定一個(gè)人或一個(gè)由多人組成的集體來(lái)代表他們的人格，每一個(gè)人都授權(quán)于如此承擔(dān)本身人格的人在有關(guān)公共和平或安全方面所采取的任何行為或命令他人做出的行為，在這種行為中，大家都把自己的意志服從于他的意志，把自己的判斷服從于他的判斷。這就不僅是同意或協(xié)調(diào)，而是全體真正統(tǒng)一于唯一人格之中，這一人格是大家從相互訂立信約而形成的，其他方法就好像是人人都向每一個(gè)其他的人說(shuō):我承認(rèn)這個(gè)人或這個(gè)集體，并放棄我管理自己的權(quán)利，把它授予這個(gè)人或這個(gè)集體，但條件是你也把自己的權(quán)利拿出來(lái)授予他，并以同樣的方式承認(rèn)他的一切行為。這一點(diǎn)辦到之后，像這樣統(tǒng)一在一個(gè)人格之中的一群人就稱為國(guó)家?！薄?0〕從一定意義上來(lái)說(shuō)，國(guó)家就是由許多個(gè)人人格組成的集體人格的代表。韋伯①德國(guó)著名社會(huì)學(xué)家，也是現(xiàn)代一位最具生命力和影響力的思想家，公認(rèn)的社會(huì)學(xué)三大“奠基人”之一。韋伯主張宗教的影響是造成東西方文化發(fā)展差距的主要原因，并且強(qiáng)調(diào)新教倫理在資本主義、官僚制度和法律權(quán)威的發(fā)展上所扮演的重要角色。韋伯并將國(guó)家定義為一個(gè)“擁有合法使用暴力的壟斷地位”的實(shí)體，這個(gè)定義對(duì)于西方現(xiàn)代政治學(xué)的發(fā)展影響極大。他在各種學(xué)術(shù)上的重要貢獻(xiàn)通常被通稱為“韋伯命題”。視國(guó)家為一個(gè)“擁有合法使用暴力的壟斷地位”的實(shí)體，這種極強(qiáng)的社會(huì)性決定了只有人才能作為國(guó)家的組成因素，統(tǒng)治階級(jí)才能運(yùn)用暴力機(jī)關(guān)鎮(zhèn)壓反對(duì)者，動(dòng)物不可能擁有這樣的屬性。

只有人與人之間才存在道德的感官和義務(wù)。動(dòng)物不可能擔(dān)負(fù)道德責(zé)任，我們?cè)谂c動(dòng)物的關(guān)系中也不可能達(dá)到道德付出與收益上的相對(duì)均衡，動(dòng)物根本不具備進(jìn)行道德交互的前提條件?！?1〕人沒(méi)有義務(wù)也沒(méi)有必要把動(dòng)物上升為道德對(duì)象，即使人向動(dòng)物付出了道德上的關(guān)懷并擔(dān)負(fù)道德上的責(zé)任，也不會(huì)從動(dòng)物那里得到絲毫的回報(bào)。作為價(jià)值主體或價(jià)值客體的人，具有道德意識(shí)，能認(rèn)識(shí)到自己與他人或社會(huì)群體之間的利益關(guān)系及權(quán)利與義務(wù)關(guān)系，能確立和遵循某種社會(huì)道德準(zhǔn)則，并肩負(fù)起調(diào)節(jié)主客體之間的關(guān)系和活動(dòng)，履行權(quán)利和義務(wù)的職責(zé)?！?2〕

我們無(wú)法理解美國(guó)出現(xiàn)的那些離奇怪異的有關(guān)動(dòng)物的案件，有些判決甚至把動(dòng)物凌駕于人之上，這顯然是與普遍的司法價(jià)值觀相左的。而且從實(shí)際操作性上來(lái)說(shuō)，動(dòng)物本就不可能成為訴訟的主體。德國(guó)一所法院就發(fā)出過(guò)這樣的疑問(wèn):“申請(qǐng)傳喚海狗參加一起有關(guān)北海污染的行政訴訟。試問(wèn):傳喚哪些海狗?如何送達(dá)?”①盡管德國(guó)民法典第90條對(duì)動(dòng)物的屬性進(jìn)行了概念上的美化，但這并未提高相關(guān)案件的訴訟效率，反而給法院帶來(lái)了更多的困惑。參見(jiàn)《漢堡行政法院，新行政法》雜志，1998年版，第1058頁(yè)。這樣的情形讓人想到的不是如何關(guān)注所謂的動(dòng)物權(quán)利，如果把動(dòng)物上升為主體，那么從另一個(gè)角度來(lái)說(shuō)，是不是意味著人的地位的降低呢?實(shí)際上，把人類降格為普通物種的地位，又要求人類擔(dān)負(fù)起“中心”應(yīng)有的道德關(guān)懷和義務(wù)，豈不是自相矛盾?〔13〕

四、法律框架下的國(guó)情分析

西方國(guó)家對(duì)于動(dòng)物福利的立法深受宗教信仰的影響，加之?dāng)?shù)十年甚至百年的思想積淀，社會(huì)對(duì)于一定意義上的動(dòng)物保護(hù)產(chǎn)生了共識(shí)，且大眾也樂(lè)意為之。也就是說(shuō)，動(dòng)物福利觀念是社會(huì)文化、宗教傳統(tǒng)以及法律制度的共生物，我國(guó)沒(méi)有這樣的積累，那么我們也就沒(méi)有必要要求我們的立法一步到位，這是不現(xiàn)實(shí)的，也是不可取的。

我國(guó)現(xiàn)在還沒(méi)有出臺(tái)動(dòng)物保護(hù)法，盡管建議稿已制定完成且開(kāi)始向社會(huì)征求意見(jiàn)，但從其內(nèi)容上來(lái)說(shuō)，結(jié)合已有的野生動(dòng)物保護(hù)法及相關(guān)法規(guī)，我國(guó)立法者還是傾向于把動(dòng)物視為客體，視為人的財(cái)產(chǎn)。這符合我國(guó)的現(xiàn)有國(guó)情，符合大眾一般意義上的價(jià)值認(rèn)知。

根據(jù)物權(quán)原理，成為物權(quán)客體的基本條件是:具有獨(dú)立的效用或價(jià)值;可為所有權(quán)人所控制;存在于人體之外;實(shí)際存在。第三個(gè)條件的界定顯然明確了人的主體地位，并沒(méi)有把動(dòng)物置于人這一方，動(dòng)物是人之外的可考察的可成為人所支配下的客體的對(duì)象。動(dòng)物完全符合以上四個(gè)條件，所以，從物權(quán)法上來(lái)說(shuō)，動(dòng)物應(yīng)該是物，是人所擁有的有體財(cái)產(chǎn)。

就財(cái)產(chǎn)資源的配置而言，當(dāng)雙方能夠一起談判并能通過(guò)合作解決其爭(zhēng)端時(shí)，無(wú)論法律的基本規(guī)則是什么，他們的行為都將是效率的?！?4〕物權(quán)法的目的就是確定財(cái)產(chǎn)權(quán)屬，以有效地配置財(cái)產(chǎn)資源。如果把動(dòng)物拔高到主體地位，那么，我們?nèi)绾未_定動(dòng)物的財(cái)產(chǎn)，如何與動(dòng)物進(jìn)行“談判”，以分配財(cái)產(chǎn)資源?在這一前提下，動(dòng)物作為主體是完全沒(méi)有法律意義和經(jīng)濟(jì)意義的。因此，動(dòng)物只能是物，由人來(lái)支配，由人來(lái)處分，是有一定價(jià)值的財(cái)產(chǎn)。

我國(guó)物權(quán)法并沒(méi)有對(duì)動(dòng)物的物屬性做出規(guī)定，因?yàn)閺牧⒎ㄕ叩牧⒎ㄒ鈭D考慮，物權(quán)法是人的意志的體現(xiàn)，解決的是人與人之間的權(quán)屬糾紛和財(cái)產(chǎn)沖突，于動(dòng)物無(wú)涉，把動(dòng)物視為人的財(cái)產(chǎn)是不言而喻的，是毫無(wú)爭(zhēng)論可言的。盡管從生物學(xué)上，人與動(dòng)物存在相似的特征，但這不可能掩蓋動(dòng)物與人在意志力上的根本區(qū)別，這是動(dòng)物要成為法律上的主體的無(wú)法逾越的障礙。

法律關(guān)系的各主體之間應(yīng)當(dāng)存在平等性，人與動(dòng)物能否達(dá)到這樣的平等，是我們無(wú)法回避的問(wèn)題。保護(hù)動(dòng)物并不等于要人類與動(dòng)物平等。除去對(duì)動(dòng)物是否存在意識(shí)能力和道德觀的評(píng)價(jià)外，我們必然還會(huì)遇到這樣的價(jià)值觀問(wèn)題——當(dāng)人的生命和動(dòng)物的生命發(fā)生存亡沖突時(shí)，選擇人的生存還是動(dòng)物的生存?〔15〕顯然，人生命的最高價(jià)值性決定了人不可能為了保存動(dòng)物的生命而犧牲自己。如果動(dòng)物是人一樣的主體，從民法和刑法的角度來(lái)看，人對(duì)動(dòng)物的侵害是否應(yīng)當(dāng)賠償損失和受到刑事處罰呢?如果是，那么，向誰(shuí)賠償，動(dòng)物的“親友”?判處人怎樣的刑罰，“故意殺人”還是“故意傷害”?這都是我們無(wú)法解決的問(wèn)題，只有當(dāng)動(dòng)物為客體時(shí)，所有的困惑才會(huì)迎刃而解。

根據(jù)我國(guó)的侵權(quán)責(zé)任法，動(dòng)物致人損害，由其所有人或者管理人承擔(dān)賠償責(zé)任。在這里，侵權(quán)責(zé)任法將動(dòng)物認(rèn)定為人支配下的客體，這樣，受到侵害的一方才能找到恰當(dāng)?shù)闹黧w尋求賠償。如果動(dòng)物成為主體，那么受害人只能向動(dòng)物索賠，動(dòng)物怎么賠償?動(dòng)物何來(lái)財(cái)產(chǎn)?難道還要求檢察官把動(dòng)物送上被告席嗎?這更像是一個(gè)笑話，而不可能成為現(xiàn)實(shí)。動(dòng)物成為主體會(huì)使侵權(quán)責(zé)任法對(duì)動(dòng)物致害的規(guī)定失去制定的意義，進(jìn)而增加司法成本和加大司法進(jìn)步的阻力，所以，把動(dòng)物認(rèn)定為財(cái)產(chǎn)是我國(guó)當(dāng)前的合情合理之選。

我國(guó)法律對(duì)動(dòng)物地位的認(rèn)定可能招來(lái)質(zhì)疑的聲音，基于此，楊立新先生提出可以將我國(guó)民法上的物分為三個(gè)不同的物格，把動(dòng)物視為特殊的物，以提高對(duì)動(dòng)物的保護(hù)程度:第一種物格是倫理物格，是概括具有生命倫理價(jià)值的物的資格;第二種物格是特殊物格，是概括具有特殊法律屬性并應(yīng)建立特殊法律規(guī)則的物的資格，但不包括倫理物格的物;第三種物格是一般物格，用來(lái)涵蓋上述兩個(gè)物格之外的其他物的資格，也就是一般物的資格?！?6〕筆者以為，這樣的分類在本質(zhì)上不會(huì)改變動(dòng)物的現(xiàn)有地位，動(dòng)物仍然是物，那么就沒(méi)有必要實(shí)施這樣的形式美化。要真正維護(hù)動(dòng)物的福利，重點(diǎn)應(yīng)該放在對(duì)大眾動(dòng)物保護(hù)意識(shí)的提升上，法的滯后性和穩(wěn)定性決定了我們的立法需要有堅(jiān)實(shí)的社會(huì)基礎(chǔ)做后盾，沒(méi)有社會(huì)的認(rèn)可法只會(huì)是一紙空文。

從我國(guó)的國(guó)情出發(fā)，筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)把動(dòng)物認(rèn)定為人的財(cái)產(chǎn)。個(gè)人所有的動(dòng)物為個(gè)人財(cái)產(chǎn)，我國(guó)大多城市都有飼養(yǎng)動(dòng)物的規(guī)定，一般都要辦理許可證明，這類似于不動(dòng)產(chǎn)的宣示效力，這種證明就是告知外界動(dòng)物的財(cái)產(chǎn)屬性。對(duì)于實(shí)驗(yàn)動(dòng)物和食用動(dòng)物，其當(dāng)然地歸屬于所在單位或企業(yè)，是單位或企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，人可以通過(guò)創(chuàng)造性的活動(dòng)實(shí)現(xiàn)動(dòng)物的各種價(jià)值。而對(duì)于無(wú)主的流浪動(dòng)物則應(yīng)當(dāng)視為國(guó)家財(cái)產(chǎn)，對(duì)這類動(dòng)物的侵害可以認(rèn)定為對(duì)國(guó)家財(cái)產(chǎn)的侵犯，需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。但是動(dòng)物的財(cái)產(chǎn)屬性并不意味著人可以隨意決定其生死甚至實(shí)施虐殺，可喜的是，我國(guó)動(dòng)物保護(hù)法的建議稿規(guī)定了對(duì)于動(dòng)物的侵害將被處以罰金，情節(jié)嚴(yán)重的還要承擔(dān)刑事責(zé)任。因此，我們?cè)诖_定動(dòng)物的財(cái)產(chǎn)屬性的同時(shí)，依然不能忽略它們的基本生存權(quán)利。筆者在此僅僅是提出這一設(shè)想，還有許多特殊情況并未深入思考，這就需要社會(huì)對(duì)動(dòng)物保護(hù)的不斷認(rèn)可和立法進(jìn)程的發(fā)展來(lái)推動(dòng)法律體系的完善。

結(jié)論

動(dòng)物保護(hù)運(yùn)動(dòng)的發(fā)展推動(dòng)著動(dòng)物保護(hù)法體系的完善，越來(lái)越多的國(guó)家和組織開(kāi)始重視動(dòng)物的生存環(huán)境和生存空間。盡管我國(guó)在立法建設(shè)以及社會(huì)宣傳上與動(dòng)物保護(hù)的發(fā)達(dá)國(guó)家存在不小的差距，但這主要是由于我國(guó)國(guó)情的桎梏，我們不可能大跨越式地過(guò)渡到發(fā)達(dá)國(guó)家的模式，不能違背歷史發(fā)展的進(jìn)程和規(guī)律，所以我們要走一條漸進(jìn)的道路，以為立法奠定社會(huì)基礎(chǔ)。

需要明確的是，保護(hù)動(dòng)物不等于給動(dòng)物以人一樣的地位。人類中心主義的倫理觀和環(huán)境觀我們是不能摒棄的，也是無(wú)法摒棄的，我們無(wú)須為自己的自利而羞愧，我們要做的就是在滿足自身需要的前提下，保障動(dòng)物的生存條件。雖然動(dòng)物主體論的提出沖擊著人們以往的道德觀，但是，一種現(xiàn)象的發(fā)生導(dǎo)致各種不同聲音的產(chǎn)生是必然的。歷史發(fā)展和社會(huì)進(jìn)步會(huì)淘汰不符合現(xiàn)實(shí)和地區(qū)現(xiàn)狀的價(jià)值觀，人的“統(tǒng)治”地位是不可動(dòng)搖的，從本質(zhì)上來(lái)說(shuō)動(dòng)物只能是附庸。對(duì)動(dòng)物明確的定性并不是賦予人殺戮的權(quán)利，而是給人帶來(lái)了更多的義務(wù)，人有義務(wù)去保護(hù)動(dòng)物，因?yàn)檫@就是在保障人自己的生存。

〔1〕陳霞.道教善書(shū)的動(dòng)物保護(hù)思想初探〔J〕.中國(guó)道教，2004，(6).

〔2〕宋希仁.西方倫理思想史〔M〕.北京:中國(guó)人民大學(xué)出版社，2004.261.

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〔4〕賴品超，林宏量.儒耶對(duì)話與生態(tài)關(guān)懷〔M〕.北京:宗教文化出版社，2006.47.

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〔6〕章建剛.環(huán)境倫理學(xué)中一種“人類中心主義”的觀點(diǎn)〔J〕.哲學(xué)研究，1997，(11):56.

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〔16〕楊立新.民法物格制度研究〔M〕.北京:法律出版社，2008.41.

Discussion on the Animal Legal Status

QI Lin
(Law School，Shandong University，Ji’nan，Shandong 250100)

The animal should get protection，the human should give the animal the proper survival requirement.However，value of the human center principle is impassable inevitably，simultaneously，the absolute human center principle already could not adapt society’s development，the relative human center principle has become the main melody of the time.The animal main body view is separated from the reality，which should get critique，unifying our national condition and taking the real law and the right infringement responsibility law as the foundation，we should recognize the animal for the object，the property which the human manages and leads.

animal protection;human center principle;main body;property

DF51

A

1672－2663(2011)01－0067－05

2011－01－10

亓麟(1986－)，男，山東萊蕪人，山東大學(xué)法學(xué)院民商法學(xué)專業(yè)碩士研究生，主要從事民法總論、侵權(quán)法的研究。

(責(zé)任編輯葛現(xiàn)琴)