徐龍偉 江西財經(jīng)職業(yè)學(xué)院 涂麗亞 九江學(xué)院

幾例交易磋商接受中的緘默或不行動的效力分析

徐龍偉 江西財經(jīng)職業(yè)學(xué)院 涂麗亞 九江學(xué)院

根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（以下簡稱為《公約》）的規(guī)定，接受是指交易的一方在接到對方的發(fā)盤或還盤后，以聲明或行動向?qū)Ψ奖硎就獾男袨?。法律上將接受稱作承諾。構(gòu)成有效接受必須具備相關(guān)的條件，其中包括：接受必須表示出來；接受的內(nèi)容要與發(fā)盤的內(nèi)容相符合；接受的通知要在發(fā)盤的有效期內(nèi)送達(dá)發(fā)盤人才能生效等。在實踐中，接收中的緘默或不行動是否對雙方具有約束力，還要具體問題具體分析。

一、根據(jù)是否是買賣雙方的約定或依照當(dāng)事人之間確立的習(xí)慣做法或慣例而行事的，來分析緘默或不行動對雙方當(dāng)事人是否有約束力

1．案情介紹

賣方與買方訂有長期協(xié)議，規(guī)定：“賣方必須在收到買方訂單后10天內(nèi)答復(fù)。如果賣方在10天未答復(fù)，則視為已接受訂單?！?月1日賣方收到買方的訂單，訂購1000臺縫紉機(jī)。但至2月15日賣方才通知買方他不能供應(yīng)這1000臺縫紉機(jī)。買方提出反對，并認(rèn)為合同已經(jīng)成立，如果賣方不能履行交貨義務(wù)，要求損害賠償。

2．案情分析

在一般情況下，合同必須由一方發(fā)盤，經(jīng)另一方有效接受而成立。接受的通知必須送達(dá)發(fā)盤人，《公約》明確規(guī)定：“緘默或不行動本身不等于接受?！边@里所說的“不等于接受”也就是指“不構(gòu)成接受。”但是，本案例的情況，雙方的長期協(xié)議中明確規(guī)定：“賣方必須在收到買方訂單后 10天內(nèi)答復(fù)。如果賣方在 10天未答復(fù)，則視為已接受訂單。”這項條文就明確規(guī)定了賣方在一定條件下，放棄對接受的傳達(dá)。在本案中，賣方是在2月1日收到買方的訂單，但直至2月15日才通知說：“不能供應(yīng)”。顯然賣方的答復(fù)已超過10天，故買方有理由相信賣方早已接受即默認(rèn)了他的訂單，因此，這1000臺縫紉機(jī)的合同，應(yīng)視為有效成立。相反，若買賣雙方在合同中沒有做出上述約定，或買賣雙方是初次打交道，則這里的緘默和不行動就不能構(gòu)成有效接受。

二、根據(jù)導(dǎo)致逾期接受的原因，來分析緘默或不行動對雙方當(dāng)事人是否有約束力

（一）對非受盤人主觀原因所導(dǎo)致的逾期接受，發(fā)盤人緘默或不行動對雙方當(dāng)事人是有約束力的

1．案情介紹

我出口企業(yè)對意大利某商人發(fā)盤限10日復(fù)到有效，9日意商人用電報通知我方接受該發(fā)盤，由于電報局傳遞延誤，我方于11日上午才收到意商的接受通知，而在收到接受通知前獲悉市場價格已上漲，我方認(rèn)為答復(fù)已經(jīng)逾期，沒有給予理睬，于是以較高價格將該商品出售給另一外商。15日，意大利某商人來電稱：“信用證已開出，請立即裝運(yùn)”。我公司復(fù)電：“逾期接受合同不成立”，而意大利某商人堅持認(rèn)為合同已成立，雙方產(chǎn)生了爭議。

2．案情分析

根據(jù)《公約》，若逾期接受是非受盤人主觀原因所導(dǎo)致的，原則上該逾期接受是有效接受，即只需證明如果載有逾期接受的信件或其他書面文件，它在傳遞正常的情況下是能夠及時送達(dá)發(fā)盤人的，那么這項逾期接受仍然具有法律效力，除非發(fā)盤人毫不延遲地用口頭或書面方式通知受盤人，他認(rèn)為他的發(fā)盤已經(jīng)失效。

鑒于中國與意大利均系《公約》締約國，同時該案例雙方在洽談過程中，又都沒有排除或作出任何保留，因此，雙方當(dāng)事人均應(yīng)受《公約》約束。據(jù)此，我方于11月收到意商的逾期接受，不是因為意商的主觀行為而是因電報局傳遞延誤所造成的，此時我出口企業(yè)緘默或不行動，即表示默認(rèn)意方的逾期接受是有效的，所以我出口企業(yè)應(yīng)該受該逾期接受的約束，即必須立即裝運(yùn)。

（二）對是受盤人主觀原因所導(dǎo)致的逾期接受，發(fā)盤人緘默或不行動對雙方當(dāng)事人是沒有約束力的

1．案情介紹

我出口企業(yè)對日本某商人發(fā)盤限15日復(fù)到有效，日本商人因外出度假于 16日用電報通知我方接受該發(fā)盤，我方于16日下午才收到日商的接受通知，而在收到該接受通知前獲悉市場價格已上漲，我方認(rèn)為答復(fù)已經(jīng)逾期，沒有給予理睬，且以較高價格將該商品出售給另一外商。17日，日本某商人來電稱：“信用證已開出，請立即裝運(yùn)”。我公司復(fù)電：“逾期接受合同不成立”，而日本某商人堅持認(rèn)為合同已成立，雙方產(chǎn)生了爭議。

2．案情分析

根據(jù)《公約》，若逾期接受是受盤人主觀原因所導(dǎo)致的，原則上該逾期接受是無效接受，除非發(fā)盤人毫不延遲地用口頭或書面形式將表示同意的意思通知受盤人，確認(rèn)其為有效，則該逾期接受才具有接受的效力。本案中，我出口企業(yè)對日本某商人因他主觀原因所造成的逾期接受并沒有用口頭或書面形式將表示同意的意思通知他，而是緘默或不行動，此時的緘默或不行動意味著表示不接受日本商人的逾期接受，即該逾期接受是無效的，所以我出口企業(yè)是不受該逾期接受的約束。

三、根據(jù)接受中對發(fā)盤內(nèi)容變更的性質(zhì)，來分析緘默或不行動對雙方當(dāng)事人是否有約束力

（一）對于受盤人對發(fā)盤內(nèi)容作了非實質(zhì)性添加、限制或更改的接受，發(fā)盤人緘默或不行動對雙方當(dāng)事人是有約束力的

1．案情介紹

2004年2月1日巴西大豆出口商向我國某外貿(mào)公司報出大豆價格，在發(fā)盤中除列出各項必要條件外，同時表明“編織袋包裝運(yùn)輸”。在發(fā)盤有效期內(nèi)我方復(fù)電表示接受，并稱：“用最新編織袋包裝運(yùn)輸”。巴西方收到上述復(fù)電后即著手備貨，并準(zhǔn)備在雙方約定的7月份裝船。之后3月份大豆價格從每噸420美元暴跌至350美元左右。我方對巴方去電稱：“我方對包裝條件作了變更，你方未確認(rèn)，合同并未成立?！倍臀鞒隹谏虅t堅持認(rèn)為合同已經(jīng)成立，雙方為此發(fā)生了爭執(zhí)。

2．案情分析

《公約》中指出“對發(fā)盤表示接受但載有添加或不同條件的答復(fù)，如所載添加或不同條件在實質(zhì)上并不改變發(fā)盤的條件，除非發(fā)盤人在不過分遲延的期間內(nèi)以口頭或書面通知反對其差異外，仍構(gòu)成接受”。本案中，我國某外貿(mào)公司在接受時將“編織袋包裝運(yùn)輸”變更為“用最新編織袋包裝運(yùn)輸”，是包裝方面的更改，屬于非實質(zhì)性變更，而巴西出口商又未及時以口頭或書面通知不允許更改，相反是緘默或不行動，即表示默認(rèn)，也就是接受我方“用最新編織袋包裝運(yùn)輸”和他原發(fā)盤中除包裝運(yùn)輸條款以外的各項必要條件，因而此時巴方的緘默或不行動，合同仍然是成立的，對雙方當(dāng)事人也是受約束力的。

（二）對于受盤人對發(fā)盤內(nèi)容作了實質(zhì)性添加、限制或更改的接受，發(fā)盤人緘默或不行動對雙方當(dāng)事人是沒有約束力的

1．案情介紹

我國A公司向美國洛杉磯的B公司發(fā)盤某商品200公噸，每公噸2400美元ClF洛杉磯，寫明收到信用證三個月內(nèi)交貨，以信用證支付，限三天內(nèi)答復(fù)。第二天收到B公司回電稱：接受你發(fā)盤，立即裝運(yùn)。A公司未作答復(fù)。又過兩天，B公司從洛杉磯花旗銀行開來即期信用證注明：立即裝運(yùn)。當(dāng)時該貨國際市場價格上漲20%，A公司拒絕交貨，并立即退回信用證。于是雙方發(fā)生爭執(zhí)。

2．案情分析

根據(jù)《公約》，實質(zhì)性的變更是指對有關(guān)貨物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點(diǎn)和時間、一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人賠償責(zé)任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件。對于含有實質(zhì)性變更的接受是對發(fā)盤的拒絕，無疑構(gòu)成還盤，而此時的發(fā)盤人緘默或不行動，合同是不能成立的，發(fā)盤人是不受約束的。本案中，美國洛杉磯的B公司將交貨期由三個月改為立即裝運(yùn)，即交貨時間的變更，是屬于實質(zhì)性的變更發(fā)盤條件的接受，所以此時我國A公司緘默或不行動對雙方當(dāng)事人是沒有約束力的。

因此交易磋商接受中緘默或不行動是否對雙方是有約束力的，必須根據(jù)不同的情況來判斷，以減少國際貿(mào)易交易的損失。

10.3969/j.issn.1003-5559.2010.11.021