□付 翼

( 山西財經大學，山西 太原 030006)

小股東權益的保護問題，近些年來已經引起了立法者的高度重視，也引起了社會的廣泛關注。修訂后的《公司法》對小股東權益的保護提升到了一個全新的高度，彰顯出強烈的人本主義色彩，體現了法律追求社會公平之主旨。我們要在研究保護小股東權益的必要性的基礎上，分析小股東權益受侵害的主要原因，探討《公司法》有關小股東權益保護的新措施。

一、保護小股東權益的必要性

人們把在上市公司中擁有多數表決權的股東稱為大股東，把擁有少數表決權的股東稱為小股東。至于究竟擁有多少表決權構成大小股東，則應視股權的分散程度、股東對出席股東大會的興趣、作出決定所要求的表決權數量等具體情況而定。理論上，小股東權益并不是必然和大股東的權益相沖突，當小股東和大股東的利益一致的時候，自然沒有對小股東權益予以特殊保護的必要。然而，大股東和小股東的利益并不總是一致的，在這種情況下，小股東的利益就有受侵害的可能，因此，強化對小股東的權力和利益的保護就有重要的現實意義。

1.發(fā)揮公司的作用要求保護小股東權益。如果我們對小股東的利益保護不力，使小股東的投資難以收到回報，繼而不再去投資，不僅股份公司難以發(fā)揮作用，最后會損害到公司的利益以及大股東的利益。即使一些大股東暫時會從中獲益，但由于投資安全受到威脅，缺失投資獲益的誠信環(huán)境，會嚴重影響社會的發(fā)展進步。因此，小股東的投資使公司獲得了資金，投資者將收益用于消費既有利于人民收入水平，又促進了消費，為社會的閑散資金與對資金的需求搭建了溝通的橋梁。所以，公司一定要發(fā)揮作用保護小股東權益。

2.公平、正義的原則要求保護小股東權益。在某種統一的標準或原則下，只能達到形式公平，實現形式正義，而從20世紀以來，實質正義要求我們在傳統法律制度以外建立新的法律制度，對弱勢群體給予傾斜性的保護。同樣，公司是股東共同利益的有機載體，只有作為弱勢群體的小股東權益得到了保障，公司整體利益和大股東的利益才能最終得到實現。可以說，注重小股東權益的保護是社會公平、正義原則在公司制度中的體現。所以，公平、正義的原則要求保護小股東權益。

3.法律基本原則要求保護小股東權益。平等原則是法律的一項重要基本原則，從法律地位上來講，無論大股東還是小股東，都應該是平等的。公司制度奉行資本多數決的原則，大股東通過資本的表決取得對公司的控制權，這種現象本身并不違反社會所認可的公平正義的理念，但是這一原則卻使大股東與小股東之間出現了實質上的法律地位的不平等，所以，加強小股東權益保護，以此平衡大股東與小股東的法律地位，在法理上也是有很重要的意義的。所以，法律基本原則要求保護小股東權益。

二、小股東權益受侵害的主要原因

就我國而言，上市公司小股東權益遭受侵害的現象之所以非常普遍而嚴重，有一個重要的原因是公司治理結構不完善，沒有形成有效的權力制衡機制。

1.監(jiān)事會難以獨立行使職能。許多監(jiān)事受制于公司管理層，其來源決定了其行為很難獨立。從嚴格意義上說，現實生活中這些規(guī)定對監(jiān)事來講是一紙空文。一些監(jiān)事沒有行使職能的業(yè)務能力，也沒有去行使職能的權利和利益沖動，使監(jiān)事會在公司中處于尷尬地位。

2.獨立董事形同虛設。在公司運行中，獨立董事不過是大股東實現自己利益的一塊遮羞布。獨立董事的很多職能，在我國的上市公司中除了簽字，其他的基本上沒有或者不能行使。關于這些職責的規(guī)定，在現實生活中可以說是一紙空文。

3.信息披露缺乏一定的透明度。大股東與小股東之間，存在著嚴重的信息不對稱。

三、《公司法》有關小股東權益保護的新措施

為保護小股東的權益，《公司法》對小股東權益的保護，制訂了許多新措施。

1.增設累積投票制度。在股東的諸權利當中，表決權是一項重要的權利。因為股東會(大會)是公司的最高權力機構，股東會(大會)的決策要由股東表決形成。股東會(大會)往往會變成由少數大股東操縱的“大股東會”，較少考慮甚至不考慮小股東利益，董事會成員中也極少有小股東的代表。有鑒于此，新《公司法》在借鑒國外立法的基礎上，對股東的表決權制度進行了修改。具體為，在有限責任公司中，股東按照出資比例行使表決權，但是公司章程另有規(guī)定的除外(新《公司法》第43條) 。在股份有限責任公司中，股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或股東大會的決議，實行累積投票制度(新《公司法》第106條) 。這就意味著新《公司法》突破了原《公司法》對“資本多數決原則”的界定?？梢哉f，新《公司法》規(guī)定的累積投票制度根植于平等、公平以及效率，是對“資本多數決”原則的必要補充，有利于促進董事會內部制衡的實現，使對小股東表決權的保護向前邁進了一大步。

2.擴大小股東的知情權。股東投資于公司，自然有權利獲知公司的有關事項，特別是相關的經營信息及財務信息。實踐中，有些公司在大股東的操縱下，長期不向股東分紅，有的向小股東隱瞞公司的實際收入，甚至制作虛假財務報告欺騙廣大小股東，使其處于嚴重的不利地位。針對這種狀況，新《公司法》第34條規(guī)定：“有限責任公司股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。股東可以要求查閱公司會計帳簿，并應當自股東提出書面請求之日起15日內以書面答復股東，公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院支持。”根據新《公司法》第98條規(guī)定：“股份有限公司的股東有權查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務會計報告、對公司的經營提出建議或質詢?！?/p>

3.完善小股東的訴權。實踐中，大股東、董事等高管人員受利益驅動而損害公司利益進而損害小股東利益的行為終究難以完全避免。因此，應當允許小股東行使各種訴權，以獲得事后的司法救濟。因此，新《公司法》在保留股東原有訴權的基礎上，增加了派生訴訟及對董事等高管人員直接訴訟的權利。根據新《公司法》第152條規(guī)定：“董事、高級管理人員履行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定，給公司造成損失的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事履行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟?！边@是新《公司法》關于股東派生訴訟的規(guī)定。

我國新《公司法》在保護小股東權益方面，達到了一個很高的水平，發(fā)揮了積極的作用，是我國法律制度的進步。對于社會上普遍要求繼續(xù)擴大小股東權益保護的主張，應充分考慮各方面的影響，因為小股東權益的保護所欲實現的是社會公平正義，而非個體公平正義，是機會平等，而非結果平等，所以，在小股東權益保護上應充分重視、適度保護，我國的立法機關不僅要認識到這一點，還要不斷總結現行《公司法》實施以來的經驗教訓，大膽借鑒其他國家公司法的成熟經驗，繼續(xù)完善《公司法》。

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