呂振彪，張志彬，苑長春

(1.大慶地區(qū)防洪工程管理處，黑龍江大慶163000;2.大慶筑安建工集團有限公司，黑龍江大慶163300)

1 前言

工程建設(shè)是關(guān)系到國計民生的重要經(jīng)濟活動。由于建設(shè)工程項目的專業(yè)性、技術(shù)性都很強，而工程建設(shè)往往資金需求量大，生產(chǎn)周期長，技術(shù)水平要求高，一旦發(fā)生問題，將給國家和人民的生命財產(chǎn)安全造成極大損失。所以每個工程項目的質(zhì)量和經(jīng)濟效益，對國家和社會發(fā)展有著長期的、重要的影響，與廣大人民群眾的生產(chǎn)生活和生命財產(chǎn)安全密切相關(guān)。因此，工程建設(shè)的法人單位都要與承包施工單位、委托監(jiān)理、質(zhì)量檢測等單位簽訂有法律約束的合同，履行合同管理顯得尤為重要。

2 建設(shè)工程施工合同的法律特征

《合同法》第二百六十九條規(guī)定:“建設(shè)工程合同是承包人進行工程建設(shè)，發(fā)包人支付合同價款的合同。建設(shè)工程合同包括勘察、設(shè)計、施工合同?！?/p>

建設(shè)工程合同具有以下法律特征:

1)合同的主體以法人為主。工程建設(shè)項目招標發(fā)包的招標人，通常為該項建設(shè)工程的投資主體即項目業(yè)主;國家投資的工程建設(shè)項目，招標人通常為依法設(shè)立的項目法人或項目的建設(shè)單位。

2)建設(shè)工程合同的標的是建設(shè)工程。建設(shè)工程不能是其他標的物，而是不可以移動的不動產(chǎn)工程，并長期存在和發(fā)揮效用，事關(guān)國計民生的大事，這正是其標的物的特殊性。

3)國家對建設(shè)工程實施應用的監(jiān)督和管理。建設(shè)工程一般涉及到投資大、周期長、質(zhì)量要求高的特殊性，對國家經(jīng)濟建設(shè)具有重大意義，這些工程建設(shè)項目都要納入國家基本建設(shè)規(guī)劃。因此必須加強嚴格的監(jiān)督管理。

4)建設(shè)工程合同是有程序性的要式合同，工程建設(shè)合同必須按照規(guī)定的程序進行。建設(shè)工程合同應當采取書面形式，這是由于建設(shè)工程合同履行的特點所決定的，也是國家對其監(jiān)督管理的需要。

3 建設(shè)工程施工合同的主要內(nèi)容

建設(shè)工程施工合同除了標的、數(shù)量和質(zhì)量、價款或酬金、履行期限、履行地點和方式、違約責任、爭議的解決等條款外，還必須具備以下主要條款:

1)建設(shè)工程項目的概況。建設(shè)工程項目概況包括:工程名稱，工程地點，建筑面積，建筑高度，建筑層數(shù)，主要結(jié)構(gòu)類型，設(shè)計圖紙狀態(tài)，施工用地概況，資金來源，項目批準文號，計劃立項批準文號，規(guī)劃許可證編號，工程報建表編號。

2)現(xiàn)場勘察。對現(xiàn)場及其周邊環(huán)境，以及發(fā)包人向承包人提供的根據(jù)有關(guān)勘察所得的水文地質(zhì)資料及與之有關(guān)的可用資料進行了認真細致和全面的勘察和檢查的規(guī)定。

3)建設(shè)工程施工當事人的責任。合同主體的權(quán)利和義務(wù)，明確劃分合同主體的職責范圍，使合同主體能夠各司其職、各盡職責，將建設(shè)工程順利完成。一旦發(fā)生任何一方不履行合同規(guī)定義務(wù)的情況，應按合同規(guī)定的方式處理。這一條款還包含合同主體派駐工地項目組織和執(zhí)行合同代表的職權(quán)范圍，這直接關(guān)系到在工程建設(shè)過程中簽證的有效性問題，一般應在合同中不僅明確合同主體代表的姓名及其授權(quán)范圍，還可以在合同中明確其簽證的限額，這樣有利于發(fā)生問題后能夠按約定的職責范圍及時解決，不致因權(quán)限不明，呼吸推諉影響工程建設(shè)。

4)工程量計量原則和工程量核實確認。此條款所述的是工程量計算規(guī)則，這個規(guī)則適用于本合同文件下任何性質(zhì)的計量、計價、結(jié)算和支付。本條中提及工程量計算規(guī)則應與準備工程量清單所使用的規(guī)則相一致，如果在合同執(zhí)行過程中，上述工程量計算規(guī)則中缺少相對應的計量規(guī)則或約定，則合同主體之間應該商定補充的規(guī)則。

5)工程變更。在工程施工中，當招標人決定更改合同文件中所描述的工程，使得工程任何部分的結(jié)構(gòu)、質(zhì)量、數(shù)量、施工順序、施工進度和施工方法發(fā)生變化，即稱為發(fā)生了“工程變更”。工程變更對工程項目的質(zhì)量和進度，特別是投資帶來較大的影響，有經(jīng)驗的承包商常常通過工程變更獲取改變合同價和工期的機會，所以在合同中應該特別注意控制工程變更及工程變更的價格變化。

6)合同價款與支付。這一條款中首先應寫明合同類型(總價式合同，單價式合同、成本加酬金等)，并確定工程造價的依據(jù)、確定工程造價的方式。同時，還應約定調(diào)整工程造價的方法、程序和時間。如果實行可調(diào)價格，就應當明確可調(diào)因素，如工程量增減、招標方認可的設(shè)計變更、材料的價格調(diào)整等。

7)施工監(jiān)理。在合同條款中應明確施工監(jiān)理的范圍和內(nèi)容，并明確招標方賦予監(jiān)理的監(jiān)理權(quán)限。

8)隱蔽工程驗收。

9)安全文明施工和環(huán)保。在合同里應明確施工現(xiàn)場安全文明施工的責任，依據(jù)施工方的安全組織設(shè)計嚴格管理，并依照ISO14000標準制定并實施相應的環(huán)保制度和措施。

10)工程竣工驗收與結(jié)算。該條款應該明確竣工驗收的組織和竣工驗收和移交應滿足的條件，并明確結(jié)算的時間和方式、方法，即明確是以經(jīng)招標方式認可的投標方提交的結(jié)算報告書還是以審價結(jié)果為準，同時還應明確雙方對結(jié)算價格發(fā)生爭議后，解決爭議的方式、時間，明確由審價單位進行審價的程序和方法以及審價的約束力等。

4 簽訂建設(shè)合同應注意的問題

4.1 合同主體要有與所從事的經(jīng)濟活動相應的資質(zhì)

建設(shè)工程合同的主體必須具有相應的資質(zhì)。例如工程承包人應當具備下列條件:①有符合國家規(guī)定的注冊資本;②有與其從事的建筑活動相適應的具有法定執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術(shù)人員;③有從事相關(guān)建筑活動所應用的技術(shù)裝備;④法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

4.2 合同的簽訂應具備法定的形式和手續(xù)

合同的簽訂應具備的法定形式和手續(xù)，即通過公證、簽證、律師見證、登記備案、內(nèi)部監(jiān)督等方式來預防不規(guī)范行為的發(fā)生。公證即國家公證機關(guān)依法證明當事人的法律行為和有法律意義的事件、文書的真實性和合法的行為。鑒證，即合同當事人在簽訂合同時請求國家行政主管部門或上級主管部門對其簽訂合同的真實性、合法性進行鑒定證明的行為。律師見證，即律師事務(wù)所接受當事人的委托，指派兩名以上律師對具體的法律行為或法律事件的真實性、合法性進行證明的行為。登記備案，是指建設(shè)行政管理部門對當事人所簽的合同予以確認并登記備案，以保障當事人合法權(quán)益的行為。

4.3 工程項目采用平行發(fā)包時合同特點

發(fā)包人可以就建設(shè)工程的勘察、設(shè)計、建筑、安裝等工種分別于勘察人、設(shè)計人、建筑人、安裝人簽訂勘察、設(shè)計、建筑、安裝合同。在這種合同結(jié)構(gòu)下，各個合同中的相對人，即勘察人、設(shè)計人、建筑人、安裝人分別按照合同的約定對發(fā)包人復雜，其相互之間沒有合同關(guān)系。

4.4 工程項目采用聯(lián)合體承包和總分包方式發(fā)包時合同特點

共同承包的各方對承包合同的履行承擔連帶責任。建設(shè)工程項目對總承包方按照承包合同的約定對發(fā)包人負責;分包人按照分包合同的約定對總承包人負責。總承包人和分包人就分包工程對發(fā)包人承擔連帶責任。

5 結(jié)束語

在市場經(jīng)濟條件下，合同雙方要增強市場意識、法律意識、合同意識、管理意識、經(jīng)濟效益意識，更關(guān)鍵的是要增強合同風險意識并學會科學的防范和控制方法。只有這樣才能最大限度地維護自己的合法權(quán)益，以提高經(jīng)濟效益，避免和減少經(jīng)濟損失。

［1］閆桂玲，馬崴.監(jiān)理工程師施工階段的合同管理與協(xié)調(diào)工作［J］. 黑龍江水利科技，2007，35(4):108.

［2］趙文革，宋子福，于翠玲.淺談施工合同變更的處理［J］.黑龍江水利科技，2001，29(2):17.