案情

我國(guó)A公司于2006年7～9月向澳大利亞B公司出運(yùn)了價(jià)值100萬(wàn)澳元的貨物，合同約定的支付方式為OA90天。貨物出運(yùn)后，A公司便向買(mǎi)方提供了全部單據(jù)，等待買(mǎi)方付款。2006年10月，A公司突然獲悉澳大利亞B公司已經(jīng)進(jìn)入破產(chǎn)接管程序，全部貨款無(wú)法如期收回。A公司立即向中國(guó)出口信用保險(xiǎn)公司(簡(jiǎn)稱(chēng)“中國(guó)信?！?通報(bào)了相關(guān)信息，同時(shí)委托中國(guó)信保代為調(diào)查追討。

本案涉及損失金額較大，且是中國(guó)信保成立以來(lái)收到的第一宗澳大利亞買(mǎi)方破產(chǎn)案件，為維護(hù)被保險(xiǎn)人的利益，中國(guó)信保立即啟動(dòng)了海外調(diào)查程序。

根據(jù)調(diào)查，買(mǎi)方確已破產(chǎn)。相關(guān)法律文件顯示，買(mǎi)方因其下家破產(chǎn)導(dǎo)致現(xiàn)金流緊張，銀行貸款逾期，其擔(dān)保債權(quán)人H銀行指定破產(chǎn)接管人對(duì)該公司進(jìn)行了接管。同時(shí)，該公司指定了另一家專(zhuān)業(yè)公司作為破產(chǎn)管理人，公司同期進(jìn)人自愿管理破產(chǎn)程序。

評(píng)析

澳大利亞的公司破產(chǎn)程序主要規(guī)定于2001年《公司法》(CORPORATION ACT 2001)第五章，常見(jiàn)的公司破產(chǎn)程序包括三種——自愿管理程序、破產(chǎn)接管、破產(chǎn)清算。

自愿管理程序是一種以增加公司繼續(xù)生存可能性或在公司業(yè)務(wù)無(wú)法繼續(xù)情況下，以債權(quán)人和股東得到比公司立即解散更高回報(bào)為目的的破產(chǎn)程序。該程序往往以公司董事會(huì)任命獨(dú)立的注冊(cè)專(zhuān)業(yè)清算人作為破產(chǎn)管理人開(kāi)始，對(duì)公司全部或近乎全部資產(chǎn)享有抵押權(quán)的擔(dān)保債權(quán)人、臨時(shí)清算人和清算人也有任命管理人的權(quán)利，但實(shí)際發(fā)生頻次較低。一旦指定管理人，管理人則全面控制業(yè)務(wù)、資產(chǎn)和公司其他事務(wù)，公司董事權(quán)力自動(dòng)中止。

管理人在法律規(guī)定期限內(nèi)對(duì)企業(yè)事務(wù)進(jìn)行調(diào)查，并形成專(zhuān)業(yè)意見(jiàn)，在后續(xù)召集的債權(quán)人會(huì)議上對(duì)債權(quán)人提出公司應(yīng)執(zhí)行債務(wù)和解契約或破產(chǎn)清算或終止管理程序的建議，由債權(quán)人最終投票形成多數(shù)決議，確定公司未來(lái)發(fā)展方向，相關(guān)決議對(duì)所有債權(quán)人均具有約束力。

而破產(chǎn)接管是指在公司面臨財(cái)務(wù)危機(jī)時(shí)，主要擔(dān)保債權(quán)人或法院可能會(huì)任命專(zhuān)業(yè)破產(chǎn)接管人對(duì)公司實(shí)行破產(chǎn)接管。一般而言，破產(chǎn)接管程序是對(duì)公司全部或部分資產(chǎn)享有抵押權(quán)的擔(dān)保債權(quán)人(通常是銀行)在其貸款不能得到公司償付時(shí)啟動(dòng)的。接管人的任命不需經(jīng)過(guò)法院同意。程序一旦啟動(dòng)后，往往進(jìn)展迅速，接管人可以選擇繼續(xù)經(jīng)營(yíng)企業(yè)、關(guān)閉企業(yè)或?qū)⑵髽I(yè)資產(chǎn)進(jìn)行拍賣(mài)。接管人的主要任務(wù)是盡量維護(hù)擔(dān)保債權(quán)人的利益，使擔(dān)保債權(quán)人債權(quán)得到清償。接管人對(duì)股東不負(fù)有一般的合理注意義務(wù)。

一家公司可能同時(shí)進(jìn)入破產(chǎn)接管和自愿管理程序、破產(chǎn)清算程序。在此情況下，接管人一般負(fù)責(zé)企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理，因?yàn)榻庸苋送刂浦镜闹饕蛉抠Y產(chǎn)

破產(chǎn)清算——該程序的開(kāi)始是任命注冊(cè)專(zhuān)業(yè)清算人對(duì)公司行使管理和控制權(quán)，變賣(mài)資產(chǎn)折現(xiàn)后按照法律規(guī)定的清償順序進(jìn)行分配。

破產(chǎn)清算的原因一般有三種：1、股東自動(dòng)提出；2、法院強(qiáng)制清算，一般情況下發(fā)生于債權(quán)人向法院提起償付訴訟，法院認(rèn)定債務(wù)人無(wú)償付能力時(shí)，會(huì)指定官方清算人對(duì)企業(yè)進(jìn)行清算；3、債權(quán)人投票決定，一般發(fā)生于自愿管理程序失靈的情況下。

在破產(chǎn)清算程序中，公司任何管理人員未經(jīng)清算人授權(quán)都不得行使任何管理權(quán)力。

在處理本案的過(guò)程中，針對(duì)個(gè)案采取針對(duì)行動(dòng)是維護(hù)自身利益的有效保障。

通過(guò)對(duì)澳大利亞破產(chǎn)程序的研究，中國(guó)信保了解到澳大利亞公司確實(shí)可以同時(shí)進(jìn)入破產(chǎn)接管和自愿管理程序、破產(chǎn)清算程序。自愿管理程序耗時(shí)較長(zhǎng)，需要多方協(xié)調(diào)，但可能盤(pán)活已經(jīng)陷入財(cái)務(wù)困境的債務(wù)人企業(yè)，帶來(lái)與立即對(duì)債務(wù)人清算相比更高的獲償機(jī)會(huì)。特別是在債務(wù)人資產(chǎn)上存在“浮動(dòng)抵押”、擔(dān)保債權(quán)人擁有公司全部或大部分資產(chǎn)抵押權(quán)的情況下，通過(guò)進(jìn)入自愿管理程序，各利益相關(guān)方達(dá)成債務(wù)和解契約，可能是無(wú)擔(dān)保債權(quán)人減損的較佳方案。而且，相對(duì)于其他國(guó)家的破產(chǎn)法律制度，澳大利亞所有破產(chǎn)程序均需要通過(guò)認(rèn)命專(zhuān)業(yè)人員從事破產(chǎn)事務(wù)的管理，相關(guān)專(zhuān)業(yè)人員都必須具有注冊(cè)清算人資格，行為受澳大利亞證券投資委員會(huì)監(jiān)督。同時(shí)，破產(chǎn)從業(yè)人員的行為還受到法院的監(jiān)督，如果利害關(guān)系人申請(qǐng)，法院有權(quán)隨時(shí)介入并對(duì)這些行為做出裁定。因此，澳大利亞破產(chǎn)案件大多能在無(wú)需法院過(guò)多介入的情況下得到有效、公正的處理。為此，中國(guó)信保認(rèn)為，被保險(xiǎn)人登記債權(quán)后，積極參與債權(quán)人會(huì)議，評(píng)估債務(wù)和解契約可執(zhí)行性，并積極參與投票，將債權(quán)納入契約范圍，是減損的較好選擇。