【摘要】隨著越來越多的手機用戶開始通過運營商提供的視頻業(yè)務(wù)觀看電視節(jié)目，“手機電視”的廣闊前景在被普遍看好的同時，它的侵權(quán)問題也隨之凸現(xiàn)出來。手機里鏈接電視臺視頻網(wǎng)址、提供模擬電視信號，算不算侵權(quán)?如果侵權(quán)的話，侵犯了著作權(quán)中的哪項權(quán)利?本文就央視公眾狀告多普達手機電視侵權(quán)一案展開論述，探討手機電視的侵權(quán)問題。

【關(guān)鍵詞】手機電視 著作權(quán) 侵權(quán)

一、案件背景

2004年12月12日，法院對因手機電視而引起的訴訟——北京央視公眾資訊有限公司訴武漢多普達通訊有限公司著作權(quán)侵權(quán)一案作出一審判決。法院方面認定多普達侵權(quán)成立，并判決要求多普達停止使用央視節(jié)目，在相關(guān)媒體上向央視公眾賠禮道歉，并賠償經(jīng)濟損失共計35萬元。

事情緣起于多普達推出的一款名為535的智能手機，為凸顯此款手機強大的視頻功能，多普達在535的主頁面上設(shè)置中央電視臺網(wǎng)站央視國際(www.cctv.com)鏈接。通過此鏈接，用戶可收看到CCTV-新聞、CCTV-4、CCTV-9三個頻道的節(jié)目。由于此前央視公眾已和中央電視臺簽有一份排他性專有使用權(quán)合同，合同規(guī)定中央電視臺將所有旗下電視內(nèi)容的電信網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)授予央視公眾。因此央視公眾認為多普達在未經(jīng)其同意的情況下，擅自鏈接央視節(jié)目，侵犯其權(quán)益。于是一紙訴狀將多普達送上法庭，要求追究其相關(guān)法律責任，并給予人民幣50萬元的經(jīng)濟賠償。

這個案子被稱為“手機電視第一案”，在手機電視業(yè)務(wù)的侵權(quán)問題上引起了極大的關(guān)注。

二、關(guān)于手機電視侵權(quán)的幾個問題

(一)手機電視中著作權(quán)侵權(quán)的界定

著作權(quán)也稱為版權(quán)，是基于文學、藝術(shù)和科學等作品而產(chǎn)生的法律賦予公民、法人和其他組織等民事主體的一種特殊的民事權(quán)利，是作者基于對特定的作品依法享有的專有權(quán)利，是作者及其他著作權(quán)人對文學、藝術(shù)、科學等作品所享有的人身權(quán)以及全面支配該作品并享受其利益的財產(chǎn)權(quán)的總稱。[1]

手機電視著作權(quán)侵權(quán)行為應(yīng)具備以下構(gòu)成要件:

1、存在客觀的損害事實

手機電視侵權(quán)侵害了著作權(quán)人的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)，在實際中可能表現(xiàn)為:未經(jīng)著作權(quán)人許可，使用其作品;使用他人作品未按照規(guī)定付酬的;未經(jīng)著作權(quán)人許可，以營利為目的，復(fù)制并將其作品大量轉(zhuǎn)載的;深層次鏈接他人作品的網(wǎng)址;雖發(fā)表聲明承認了著作權(quán)人的著作權(quán)，但未得到著作權(quán)人的有償或免費使用許可及支付報酬，侵犯了著作權(quán)人的著作財產(chǎn)權(quán)等。在本案中，多普達在手機上鏈接央視的三個視頻節(jié)目，存在客觀的損害事實，即未經(jīng)央視的許可使用其電視節(jié)目，并且以營利為目的，未支付報酬給著作權(quán)人。

2、行為的違法性

在現(xiàn)實生活中，有些行為存在法律允許其作為或不作為的合法根據(jù)，因此不認為其為違法行為。我國的著作權(quán)法中有“合理使用”這一原則，指在特定的條件下，法律允許他人自由使用著作權(quán)作品而不必征得著作權(quán)人的同意，也不必向著作權(quán)人支付報酬。如公共利益的要求、不以營利為目的、個人研究或者欣賞等。合理使用是一種能夠產(chǎn)生法律效果的行為，即一種合法的事實行為，不言而喻，如果手機電視的內(nèi)容采集方式不屬于合理使用的范疇，就會侵權(quán)。

3、行為人的主觀過錯

手機電視涉及的侵權(quán)問題大多是因為內(nèi)容的采集上使用了不合理的鏈接或者未經(jīng)許可擅自使用著作權(quán)人的內(nèi)容產(chǎn)品。廣播、電視、報刊等內(nèi)容數(shù)字化以后比較容易被存儲、復(fù)制、傳播，由于網(wǎng)絡(luò)信息傳播的便捷性以及鏈接的海量和普遍性，法律上界定起來有一定難度，使得行為人的主觀過錯成為一個重要的衡量標準。如果手機電視運營商明知或應(yīng)知作品侵權(quán)仍要為之，就理應(yīng)視為侵權(quán)。

(二)手機電視中內(nèi)容所涉著作權(quán)的定性

1、廣播權(quán)

《著作權(quán)法》中規(guī)定，廣播權(quán)是以無線方式公開廣播或者傳播作品，以有線傳播或者轉(zhuǎn)播的方式向公眾傳播廣播的作品，以及通過擴音器或者其他傳送符號、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權(quán)利。[2]

手機電視業(yè)務(wù)的其中一種實現(xiàn)方式是在手機中安裝數(shù)字電視接收模塊，不通過移動通信網(wǎng)絡(luò)的連路，直接獲得數(shù)字電視信號。一些手機通過內(nèi)置天線和TV芯片模塊來接收電視頻道信號，使手機用戶可以觀看電視節(jié)目。比如2008年一些手機廠商借著奧運的東風推出“通過手機播放奧運會賽事”的手機電視業(yè)務(wù)，就涉及到了奧運賽事的轉(zhuǎn)播。而央視作為2008年北京奧運會中國大陸地區(qū)獨家播出機構(gòu)，擁有北京奧運會電視轉(zhuǎn)播、網(wǎng)絡(luò)電視、互聯(lián)網(wǎng)、IPTV等多項賽事轉(zhuǎn)播權(quán)，那么在未購買版權(quán)的前提下，手機電視向用戶提供奧運賽事的轉(zhuǎn)播，就涉及侵犯央視的廣播權(quán)。

2、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)

信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)是指以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權(quán)利。[3]

我國于2001年10月修正通過的《著作權(quán)法》第九條第12款把信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)明確地納入了著作權(quán)的范圍。而且自2006年7月1日起正式施行的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》也作了相應(yīng)規(guī)定?！稐l例》第2條規(guī)定，“權(quán)利人享有的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)受著作權(quán)法和本條例保護。除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的外，任何組織或者個人將他人的作品、表演、錄音錄像制品通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供，應(yīng)當取得權(quán)利人許可，并支付報酬?！钡?8條規(guī)定，“通過信息網(wǎng)絡(luò)擅自向公眾提供他人的作品、表演、錄音錄像制品的”，“根據(jù)情況承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任?！盵4]

目前，我國移動運營商推出的手機電視業(yè)務(wù)主要是依靠移動網(wǎng)絡(luò)實現(xiàn)的。筆者認為，第一、在手機提供電視內(nèi)容的鏈接時，用戶需要登陸網(wǎng)站、點擊鏈接才能收看節(jié)目。第二、用戶使用手機看電視，其登錄手機網(wǎng)絡(luò)、選擇并收看自己喜歡的節(jié)目的時間、地點是不確定的，依賴于個人的愛好;在上網(wǎng)、收看節(jié)目的過程中還帶有一定的互動，與信息網(wǎng)絡(luò)傳播特性比較吻合。

《著作權(quán)法》第58條，“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的保護辦法由國務(wù)院另行規(guī)定”，但是具體的可操作性的規(guī)定什么時候出臺還需要時間，因此對于信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的保護還需要立法的完善。

(三)手機鏈接的侵權(quán)

網(wǎng)絡(luò)鏈接分為一般性鏈接和深層次鏈接。一般性鏈接指的是在跨越性鏈接中設(shè)鏈者的頁面瞬間轉(zhuǎn)變?yōu)楸绘溄诱叩捻撁婕熬唧w文字、圖像，這種鏈接只要主觀上無過錯，一般是不會侵權(quán)的;深層次鏈接屬于在跨越性鏈接中把他人網(wǎng)頁上的內(nèi)容，包括文字、圖像，部分或全部變成為設(shè)鏈者頁面的內(nèi)容，被鏈接的網(wǎng)站名稱、網(wǎng)頁標志往往被隱去，使人以為被鏈的內(nèi)容就是設(shè)鏈人網(wǎng)頁上的內(nèi)容。這種鏈接使得設(shè)鏈人受益而被鏈者的利益受損，往往會侵權(quán)，是應(yīng)該被禁止的。

多普達公司在其網(wǎng)站上設(shè)置了對“CCTV-新聞”、“CCTV-4”、“CCTV-9”的在線免費視頻直播節(jié)目的鏈接，手機用戶即可以觀看中央電視臺的節(jié)目。這屬于深層次鏈接，被鏈接的網(wǎng)頁中包含有侵權(quán)內(nèi)容，手機用戶通過鏈接訪問侵權(quán)網(wǎng)站，下載侵權(quán)內(nèi)容，使侵權(quán)內(nèi)容進一步被復(fù)制和傳播。

手機電視在鏈接中應(yīng)盡量避免深層次鏈接，最重要的前提是要獲得著作權(quán)人的許可和授權(quán)，才能鏈接其內(nèi)容。

(四)手機電視侵權(quán)的法律困境

目前，手機電視業(yè)務(wù)的實現(xiàn)方式主要有三種。第一種是利用移動網(wǎng)絡(luò)實現(xiàn)的方式，第二種是利用衛(wèi)星網(wǎng)絡(luò)實現(xiàn)的方式，第三種是手機中安裝數(shù)字電視接收模塊的方式，可以不通過移動通信網(wǎng)絡(luò)的鏈路，直接獲得數(shù)字電視信號。

一些手機生產(chǎn)商為了規(guī)避手機電視內(nèi)容侵權(quán)的麻煩，采用在手機中安裝模塊來接收電視信號的方式，它與上述第三種方式不同的是它接收免費的電視頻道信號，這是種模擬信號，手機用戶收看免費的電視節(jié)目，就像沒有安裝有線和數(shù)字電視的用戶也能收看僅有的幾個頻道例如央視CCTV-1、CCTV-2一樣。既然是免費的電視信號和免費收看的節(jié)目內(nèi)容，手機電視還稱得上是侵權(quán)嗎?依據(jù)我國《著作權(quán)法》，手機電視未經(jīng)許可和授權(quán)就提供電視節(jié)目的內(nèi)容和鏈接是一定侵權(quán)的，但是對于提供不經(jīng)過網(wǎng)絡(luò)只接收免費電視信號的手機生產(chǎn)商，雖然是以營利為目的使用了他人的內(nèi)容，但在法律認定上還是不明確的。

三、手機電視侵權(quán)問題的防范

手機電視作為一項新興的業(yè)務(wù)，它的發(fā)展需要時間，許多方面的規(guī)范也有待商榷。目前我們可以做到的就是從三個方面來規(guī)避手機電視的侵權(quán)風險。

第一、完善法律法規(guī)。我國現(xiàn)行的著作權(quán)法對新媒體發(fā)展中涉及的侵權(quán)以及權(quán)利保護是不明確的，也缺乏具體的、可操作性的條文，我們要在借鑒國外的經(jīng)驗的同時制定出適合我們自己的法律。例如，制定一部獨立的新媒體規(guī)制法，使今后再遇到新媒體環(huán)境下的著作權(quán)侵權(quán)案件處理時不再模棱兩可。

第二、技術(shù)措施的法律規(guī)制。技術(shù)措施是指用于防止、限制未經(jīng)權(quán)利人許可瀏覽、欣賞作品、表演、錄音錄像制品的或者通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供作品、表演、錄音錄像制品的有效技術(shù)、裝置或者部件。通俗地說，技術(shù)措施實際上就是我們通常所說的加密，是著作權(quán)人為了保護其作品在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下免遭侵權(quán)所采取的一種防護措施，分為兩類:控制訪問的技術(shù)措施和控制作品使用的技術(shù)措施。

第三、合作共贏，共同發(fā)展。目前手機電視在內(nèi)容上面臨的侵權(quán)糾紛，實質(zhì)上是利益之爭，雙方都想在這項業(yè)務(wù)中獲取盡可能多的經(jīng)濟效益，如果可以攜手合作，實現(xiàn)雙贏，就能把手機電視市場做得更大。

參考文獻

[1]栗愛民，網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)行為研究，江蘇經(jīng)貿(mào)技術(shù)學院學報，2008(3)，P30

[2][3]《中華人民共和國著作權(quán)法》第十條

[4]《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》第2條，第18條

(作者:中央民族大學文學與新聞傳播學院2008級新聞學專業(yè)碩士研究生)

責任編輯:周蕾 姚少寶