項黎寧

摘要正當防衛(wèi)是我國刑法的一項重要法律制度,其目的是鼓勵公民與正在進行的不法侵害作斗爭,從而保障社會公共利益及公民的合法權(quán)利免受正在進行的不法侵害。本文通過對正當防衛(wèi)的概念、構(gòu)成要件,并結(jié)合我國刑法關(guān)于正當防衛(wèi)內(nèi)容的規(guī)定,對正當防衛(wèi)制度的完善提出了相關(guān)建議。

關(guān)健詞正當防衛(wèi)不法侵害必要限度

中圖分類號:D924.1文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)05-052-01

一、正當防衛(wèi)的概念

正當防衛(wèi)作為法律制度在自古就有,但作為法律制度在刑法中地位的真正確立,是1791年的法國刑法典。現(xiàn)代意義上的正當防衛(wèi)制度,是十八世紀啟蒙思想家所鼓吹的天賦人權(quán)論的產(chǎn)物。縱觀古今中外,正當防衛(wèi)制度經(jīng)歷了一個無限防衛(wèi)、有限防衛(wèi)、有限制的無限防衛(wèi)的過程。特定情況下的防衛(wèi)行為,因其不具有社會危害性而成為刑法保護的行為。我國刑法也將之明文規(guī)定為合法行為。其目的是為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)等合法權(quán)利免受正在進行的不法侵害,鼓勵公民和正在進行的不法侵害作斗爭,震懾犯罪分子,使其不敢輕舉妄動。我國《刑法》第20條規(guī)定:“為了使國家公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進的不法侵害,而采取的制止不法侵害行為,對不法侵害人造成損害的,屬于正當防衛(wèi),不負刑事責任?！蔽覈谭ㄒ?guī)定正當防衛(wèi)制度,具有重要的意義:1.它是同犯罪作斗爭的重要手段;2.它有助于共產(chǎn)主義教育的進行;3.它可以起到預(yù)防犯罪的作用。正當防衛(wèi)是刑法規(guī)定的公民的一項合法權(quán)利,同時又是公民道義上應(yīng)盡的一項義務(wù)。也即是說,面對不法侵害行為對他人的侵害,任何人從道義上講都應(yīng)采取正當防衛(wèi)行為制止。由此可見正當防衛(wèi)是法律賦予公民同違法犯罪作斗爭的一種重要權(quán)利和手段,它受到法律的支持和保護。但是這種權(quán)利和手段必須正確行使,才能達到預(yù)期的防衛(wèi)的目的和效果。反之,如果行使不當則會成為一種危害社會的犯罪行為。

二、正當防衛(wèi)的構(gòu)成要件

在刑法理論上,正當防衛(wèi)必須同時具備五個條件:

(一)起因條件——必須有不法侵害行為發(fā)生

不法侵害必須具備社會危害性和侵害緊迫性。行為的社會危害性,是正當防衛(wèi)起因質(zhì)的特征。侵害緊迫性也是正當防衛(wèi)起因量的特征。這兩個特征必須同時具備。

(二)時間條件——不法侵害行為正在進行

這個條件解決的是不法侵害的真實性和適時性問題。如果不符合這個時間條件的防衛(wèi),稱為防衛(wèi)不適時。防衛(wèi)不適時,屬于故意犯罪。

(三)對象條件——只對不法侵害者本人實施

如果針對不法侵犯人以外的第三人包括其親友進行防衛(wèi),不僅不能達到制止不法侵害,反而可能作為故意犯罪論處。

(四)主觀條件——防衛(wèi)意圖

所謂防衛(wèi)意圖,是指防衛(wèi)人意識到不法侵害正在進行,為了保護國家、社會公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)等合法權(quán)利,而決意制止正在進行的不法侵害的心理狀態(tài)。某些行為從形式上似乎符合正當防衛(wèi)的客觀條件,但由于主觀上不具備防衛(wèi)意圖,因此,其行為不能視為正當防衛(wèi)。這種情況可以包括以下兩種:1.防衛(wèi)挑撥。由于該不法侵害是在挑撥人的挑逗下故意誘發(fā)的,其主觀上具有犯罪意圖而沒有防衛(wèi)意圖,客觀上實施了犯罪行為,因而是故意犯罪依法應(yīng)該承擔刑事責任。2.互相斗毆。在互相斗毆的情況下,由于行為人主觀上沒有防衛(wèi)意圖,其行為也不得視為正當防衛(wèi)。

(五)限度條件——必要限度

如果正當防衛(wèi)超過了必要的限度而造成不應(yīng)有的損害,這就背離了正當防衛(wèi)的根本目的,其性質(zhì)就具有社會危害性的行為。正當防衛(wèi)是否明顯超過必要限度并造成重大損害,是區(qū)別防衛(wèi)的合法與非法、正當與過當?shù)囊粋€標志。

三、對完善正當防衛(wèi)規(guī)定的建議

(一)正當防衛(wèi)適用對象的限定存在缺陷

刑法條文中對“行兇”并沒有明確的規(guī)定,一般認為,它指故意實施危及他人生命、健康的暴力犯罪行為。作為一種犯罪手段,可以包括多種危及人身安全的暴力形式。因此在解決這一類案件中,應(yīng)盡可能將侵權(quán)行為具體到刑法已經(jīng)列舉的犯罪行為中或者歸入到其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪中。

由于“殺人、搶劫、綁架”侵犯的客體往往表現(xiàn)為公民的生命權(quán)和健康權(quán),這三種犯罪在暴力程度上應(yīng)以造成被害人重傷或死亡為限。但是強奸罪侵犯的客體是婦女性的自由權(quán),即使罪犯所使用的暴力程度并未造成被害婦女重傷或者死亡,卻不可避免的導(dǎo)致其性自由權(quán)被侵犯,同樣嚴重危及其人身安全。所以,在暴力程度上,強奸罪不宜以是否“可能造成被害人重傷或死亡”作為限制。

(二)建議增加正當防衛(wèi)民事責任的規(guī)定

我國的相關(guān)法律中未明確規(guī)定正當防衛(wèi)的民事責任。防衛(wèi)人在行使正當防衛(wèi)時,其與所產(chǎn)生的損害結(jié)果之間,只有事實上的因果關(guān)系,沒有法律上的因果關(guān)系,不具備承擔民事責任的原因要件。由此可知正當防衛(wèi)人無需為自己的行為負民事責任。相反,根據(jù)正當防衛(wèi)的完全正義性和有利無害的社會性,防衛(wèi)一方在要求不法侵害者承擔其直接侵權(quán)行為所造成的損害責任的同時,應(yīng)該有請求賠償防衛(wèi)人因防衛(wèi)造成的物質(zhì)上和精神上的各種損害的權(quán)利。

(三)舉證責任問題

適用無過當之防衛(wèi),存在一個舉證責任問題。在無過當防衛(wèi)的情況下,公安司法機關(guān)當然要全面收集證據(jù)。如果發(fā)現(xiàn)無過當之防衛(wèi)的事實材料的,應(yīng)當據(jù)此認為無罪。但如果公安司法機關(guān)只發(fā)現(xiàn)證明被告人故意殺人的事實材料,未發(fā)現(xiàn)無過當之防衛(wèi)的事實材料,被告人及其辯護人提出無過當之防衛(wèi)的辯護事由的,應(yīng)當承擔相應(yīng)的證明責任,否則無過當之防衛(wèi)就不能成立。

綜上,在今后的立法過程中,應(yīng)對正當防衛(wèi)制度進行完善,以確保防衛(wèi)權(quán)在合法限度內(nèi)的正確適用,使其在法律規(guī)定的條件下行使,旨在保障當事人的自由和權(quán)利,真正滿足一個民主社會中的道德、公共秩序的要求。

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