江 瀟

在高科技人才頻繁流動的當下,越來越多的企業(yè)對商業(yè)機密的外泄頗為擔憂。那些掌握核心機密的重點人才的跳槽更是直接成為企業(yè)商業(yè)秘密外流的潛在隱患。人才的流動本是市場激烈競爭的外在表現(xiàn),也是人才尋找更好發(fā)展空間的內(nèi)在需求。只是,企業(yè)要做好「機密外流防火墻」的建設工作,防范核心員工的跳槽動了公司的「奶酪」。

【案例重現(xiàn)】

在股票軟件界影響頗大、歷時近四年的「真假布道者軟件案」自2008年10月在北京市朝陽區(qū)法院經(jīng)過一審民事判決后又有了新進展,近日朝陽公安分局正式對該案立案偵查,該案也進入了刑事階段。

「真假布道者軟件案」是非常典型的因「內(nèi)鬼」剽竊式跳槽而惹的禍端。案件的原被告雙方曾是共同創(chuàng)業(yè)的好友。1998年7月,現(xiàn)任弘歷通董事長的馮鋼與幾個好友合伙成立弘歷通投資顧問有限公司,公司主要開發(fā)和銷售股票分析軟件。2004年,作為公司主打產(chǎn)品的全文字接口股票分析軟件「布道者」閃亮登場。

2004年9月,弘歷通的副總經(jīng)理杜輝、劉映哲和總工程師韓浩離職,不僅帶走了公司中層管理人員以及員工100多人,而且還盜走了軟件的來源程序,并利用其核心算法仿冒生產(chǎn)出「百年坦途布道者」軟件。次年4月被告注冊了北京鑫三汛投資顧問有限公司,先后在全國各大城市開設了40多個銷售點,向弘歷通客戶出售「布道者」軟件。

2008年,在掌握了充分的證據(jù)以后,弘歷通依法提出上訴。判決結果為:北京鑫三汛投資顧問有限公司作為盜版布道者軟件的生產(chǎn)者,應立即停止侵權行為,公開道歉并賠償弘歷通公司45000元(人民幣,下同)。同時,因此案已涉嫌刑事犯罪,北京市朝陽區(qū)公安分局已正式立案偵查。

雖然獲得勝訴,但是對于弘歷通來說仍然損失慘重。弘歷通公司董事長馮鋼粗略估計,「侵權事件給弘歷通帶來的直接經(jīng)濟損失已經(jīng)達到數(shù)百萬元,間接損失更高達數(shù)千萬元。」

梳理既往案件,由于員工跳槽引發(fā)的糾紛還有很多。2004年華為3名技術人員離職引發(fā)竊密案,2007年富士康更是以7000萬天價索賠額起訴原雇員以及比亞迪公司侵害商業(yè)技術秘密,2008年11月騰訊起訴15名前員工沒有遵守勞動合同中關于「競業(yè)禁止條款和保密條款」的規(guī)定……數(shù)據(jù)顯示,大陸商業(yè)秘密刑事案件中60%都與人才跳槽有關,80%以上的商業(yè)秘密外流都是由內(nèi)部員工引起的。

「剽竊式跳槽」 企業(yè)很受傷

全球最大的網(wǎng)絡信息安全廠商McAfee近日針對來自美國、英國、德國、日本、中國、印度、巴西和中東地區(qū)的800多名IT高管做了一項關于智慧財產(chǎn)權的調(diào)查,其中42%的受訪者表示離職員工是公司資料的最大威脅。

對企業(yè)來說更糟糕的一點是,在當前商業(yè)秘密侵權案件中存在著取證難的問題。被侵害企業(yè)無論是采用民事訴訟還是刑事訴訟,證據(jù)不足或者證據(jù)保存不力,都成為造成企業(yè)勝少敗多的原因。

以「真假布道者案」為例,正是由于弘歷通公司在1998年、2005年先后兩次獲得了國家版權局版權認證,并且獲得了國家版權局頒發(fā)的軟件著作權登記證書,才使法院做出了支持原告主張的判決。而同時,也正是由于弘歷通在取證的三年時間里,無法提供被告方銷售的書面證據(jù),所以才導致判決賠償金額遠遠少于實際損失。

案件復雜性上升

「保密合同」不保密

近年來,隨著企業(yè)保密意識的提高,一般都會在與員工簽訂勞動合同時,加入「保守商業(yè)秘密」的內(nèi)容,有的還會補簽競業(yè)禁止合同。那么,到底是什么原因讓「剽竊式跳槽」頻發(fā)呢?

匯佳律師事務所智慧財產(chǎn)權部主任張志峰介紹說,雖然與員工簽訂了「保密協(xié)議」,但是很多企業(yè)不太重視保密制度的執(zhí)行。僅僅是在檔上加上了「絕密」「機密」等字樣,但是檔本身卻隨手可得。保密檔隨便扔,也沒有專人保管,這是造成泄密事件頻發(fā)的重要原因之一。

由此可以看出,很多企業(yè)在理論上都非常重視自己的商業(yè)秘密,但在具體管理中卻是「虛多實少」。「由于許多保密內(nèi)容條款的內(nèi)容規(guī)定不夠具體,或者缺乏企業(yè)相關制度的配合,使得侵權人可以繞行相關合同壁壘」,張志峰說。

《反不正當競爭法》中對商業(yè)秘密的定義是,「不為公眾所知悉、能為權利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息?！瓜鄬碚f,有關技術信息的確認較為直接,而應該保密的經(jīng)營信息的認定則更為復雜和模糊。中華全國律協(xié)智慧財產(chǎn)權專業(yè)委員會執(zhí)委李德成認為,「企業(yè)的經(jīng)營秘密應包括客戶名單、原材料采購管道、銷售管道以及定價規(guī)則、合同特殊條款等,這些都屬于企業(yè)經(jīng)營秘密的范疇?！?/p>

專家支招

制度建設是最好「防火墻」

在McAfee公司的最新研究報告中還顯示,全球經(jīng)濟衰退使得智慧財產(chǎn)權面臨著比以往任何時候更大的風險。企業(yè)倒閉、裁員、市場和經(jīng)濟前景不佳將導致失業(yè)員工竊取企業(yè)信息的可能性大大增加,因為這些信息有利于改善他們的就業(yè)機會。

那么,面對「風險大,取證難,敗訴率高」,企業(yè)應該如何防范由于員工跳槽而帶來的公司核心機密泄露呢?

河北經(jīng)貿(mào)大學陳瑾老師認為,商業(yè)秘密就像一層窗紗,這層紗很容易被捅開,一旦被捅開了,企業(yè)就什么都沒有了。而保護這層窗紗的最好辦法就是企業(yè)做好制度建設。

具體來說,企業(yè)首先要建立商業(yè)機密管理的「虎符」體系。即在應用商業(yè)機密中把涉密技術和經(jīng)營信息分為多個環(huán)節(jié),交由不同的人員使用及管理,也就是將技術鏈條和經(jīng)營鏈條分割為多段,保證員工不能單獨掌握與使用該商業(yè)機密。

其次,企業(yè)可以采取專利和商業(yè)機密交叉保護的方式進行保密工作。對于核心機密的外在內(nèi)容,通過申請版權或者專利的方式來予以保護。而那些很難通過外部形式看到的內(nèi)容,則依靠商業(yè)秘密方式進行制約。

另外,建立一套完整的智慧財產(chǎn)權保密制度是企業(yè)的當務之急,比如明確哪些崗位、哪些材料屬于智慧財產(chǎn)權保護范圍,建立智慧財產(chǎn)權使用查閱制度等等,既要有專人負責執(zhí)行,還要有相關監(jiān)督、約束機制,避免在商業(yè)秘密的認定上產(chǎn)生爭議。

如果一旦因人才流動而造成機密外泄,訴諸于法律時企業(yè)常常處于被動狀態(tài)。李德成說,「事實上,在商業(yè)秘密侵權糾紛的賠償中,經(jīng)常出現(xiàn)原告的損失和被告的獲利無法查明的情況。這就導致企業(yè)所受損失與賠償金額嚴重不對等,往往也會抹殺企業(yè)進行技術創(chuàng)新的積極性?！?/p>

對此,李德成建議說,企業(yè)須聘請專業(yè)的智慧財產(chǎn)權方面的律師,建立保密制度、維權方案、涉密人員的工作制度,以事先進行預防性約束,比如,「工作記錄、會議記錄都要有留存制度,一旦發(fā)生糾紛,這些是都可以作為證據(jù)的?！刮从昃I繆,才不至于在機密外泄之后「賠了夫人又折兵」。