作繭者必自縛

吳軍民

“案例中的劉守訓等連基本的法律責任都不想遵守，筆者覺得這是中國企業(yè)責任的返祖現(xiàn)象”

印象中 “坐莊”、“莊家”、“炒作”、“主力建倉”等詞匯是筆者認知股市的啟蒙詞，因為中國股市有太多的露面和未露面的劉守訓。值得同情的是中國股民，他們中間的大多數(shù)投資購買股票，不是研究公司的基本財務數(shù)據(jù)，而是習慣于打聽“小道消息”，在虛假信息的茫然中成了劉守訓的“抬轎者”和“犧牲品”。

從案例的情境來看，筆者不相信劉守訓是不懂法，而相信其是知法犯法，在其犯事的前一年，證監(jiān)會已經(jīng)出臺了《內(nèi)幕交易認定辦法》和《市場操縱認定辦法》，明確將虛假申報、搶先交易、蠱惑交易、特定交易、尾市交易操縱等行為納入了認定范圍，劉守訓犯的事在這兩個辦法中都有明確規(guī)定。更具體地說，案例中的劉守訓等便是涉及散布虛假信息，包括散布流言和散布不實信息。

中國股市是待成熟的資本市場，不成熟據(jù)說有很多方面的原因，如何防范和監(jiān)控也許更多是證券監(jiān)管部門應關(guān)注的事，本人只是從企業(yè)管理的兩個角度談些想法，這些想法源自最近和一位上市公司的董事長溝通得到的啟發(fā)，他認為：任何企業(yè)或者組織的管理都是一個系統(tǒng)的管理，可以把過程控制當作一個黑厘子，關(guān)鍵是把握信息的輸入和輸出，并對輸入和輸出的結(jié)果進行糾偏。對于上市公司的監(jiān)管，這個道理也是適用的，如何為上市公司輸入合格的責任主體，并對結(jié)果進行嚴厲處罰，是防范上述行為的另一種思路。

中國企業(yè)家群體出現(xiàn)的時間太短，掰指頭也只能算是個青少年，他們當中的相當部分法律意識還很淡薄，這種意識的實質(zhì)不是認知層面的知否，也不是智力上的智愚，而是態(tài)度上的在意與否，他們當中的一部分人致富的時間過分短暫，個人的修為成長速度還遠跟不上財富增長的速度，加上為富路徑有些蹊蹺，為富的過程本身就是踏著政策和法律的邊緣前行，以為有財富和權(quán)力的支撐什么都可以擺平，也許說劉守訓在這方面有了不該有的底。案例中的劉守訓等連基本的法律責任都不想遵守，筆者覺得這是中國企業(yè)責任的返祖現(xiàn)象，據(jù)說已經(jīng)被刑拘的三鹿原董事長田文華，對于指控她的罪名以及該項罪名下的犯罪行為都不甚了解，甚是悲哀。

個人認為，目前我國的監(jiān)管機構(gòu)對上述違規(guī)案件懲罰的力度過小、懲罰的速度太慢也是導致違法者敢于冒險的一個原因。依照《證券法》的規(guī)定，對上市公司虛假陳述的處罰，直接負責的主管人員和其他直接責任人員，只處以3萬元至30萬元的經(jīng)濟處罰，相比四五個漲停板，股價翻一倍的劉守訓來說，這樣的處罰只是九牛一毛，值得冒一下險，因此上述規(guī)定沒有起到應有的威懾作用。

如何使證券市場信息披露更加規(guī)范化，讓證券市場上的操縱市場行為得到根本遏制？實現(xiàn)更有針對性的對證券市場的內(nèi)幕交易、操縱市場行為人的嚴厲處罰，加大違規(guī)成本，建立內(nèi)幕交易、操縱市場更為具體更可操作的民事賠償制度是從結(jié)果方面加強管理的思路，當然這也是證券監(jiān)管機構(gòu)現(xiàn)階段更為緊迫的任務。只有這樣做才能從源頭上打擊內(nèi)幕交易和操縱市場的行為，使劉守訓等的不法行為失去生存的空間，也只有這樣，中國證券市場才會獲得長久健康發(fā)展。

重組，是天堂還是地獄

張華強

“如果你熱愛一個企業(yè)，就讓它參與重組，因為重組是天堂；如果你想葬送一個企業(yè)，就讓它參與重組，因為重組是地獄”

金龍藥業(yè)的重組鬧劇使筆者想起了郎咸平的一個新觀點：世界經(jīng)濟已經(jīng)進入“工商鏈條”時代。據(jù)稱在這個“工商鏈條”時代，品牌戰(zhàn)略不重要，技術(shù)升級不重要，勞動成本不重要，最重要的是產(chǎn)業(yè)鏈?！肮ど替湕l”能否成為企業(yè)走出全球金融危機的福音？金龍藥業(yè)的這場重組鬧劇似乎給出了一個否定的回答。

當然，郎咸平所說的“工商鏈條”并非特指金龍藥業(yè)這樣的重組，郎咸平十分清楚，只有最重視規(guī)則的國家，才能成功進行產(chǎn)業(yè)鏈的高效整合。如此說來，當前最重要的應當是重視規(guī)則。這并非因為品牌戰(zhàn)略、技術(shù)升級、勞動成本不重要，而是不解決好重視規(guī)則的問題，無論是整合生產(chǎn)開發(fā)（IPD）還是整合供應鏈（ISC），都會被金龍藥業(yè)式的重組拿來進行新的“概念炒作”。本來，在企業(yè)遭遇“冬天”的時候，重組并不是一個壞主意，但是金龍藥業(yè)的董事長劉守訓的預謀卻把它導演成了一個陷阱和圈套。劉守訓是靠投機式的資本運作起家的，陷入“冬天”的困境時，難免要拿出看家本領，況且劉守訓不算計別人就會被別人算計。在這樣的市場環(huán)境下，任何完美的商業(yè)模式都會變味，難以恢復人們的市場信心。這也許是金龍藥業(yè)的重組鬧劇給我們的最大啟示。

重視規(guī)則當然需要使各種規(guī)則完善起來，但是更需要形成健康的規(guī)則意識。在金龍藥業(yè)的重組鬧劇中，市場并非沒有規(guī)則，劉守訓并非沒有“規(guī)則意識”，只不過其“規(guī)則意識”是“厚黑”，是一種與市場規(guī)則博弈的潛意識，是不健康的。當這種不健康的規(guī)則意識橫流時，已經(jīng)建立的規(guī)則反而容易成為劉守訓們上下其手的管道，例如金龍藥業(yè)的假重組所利用的停牌復牌制度。我們都知道血管流出的是血，水管流出的是水的道理。那么當規(guī)則的管道建設初具規(guī)模的時候，里面流出的是血還是水更具有決定性的意義。2008年下半年，國務院總理溫家寶在與企業(yè)家座談時語重心長地說：企業(yè)家的身上應該流著道德的血液！道德的血液就是一種健康的規(guī)則意識，在企業(yè)“過冬”的時候更是如此。

不過，就金龍藥業(yè)重組的具體案例來說，已經(jīng)不是一個僅僅強調(diào)健康的規(guī)則意識就算完事的問題，應當實行嚴刑峻法。只有讓劉守訓們身敗名裂，為自己的違法行為付出高昂的代價，強調(diào)健康的規(guī)則意識才會有意義。作為一個有良知的企業(yè)家，如果我們過去的成功有著這樣那樣的資本原罪，我們應當受到良心的譴責，重整自己的規(guī)則意識。經(jīng)營困境不能成為我們試圖與規(guī)則博弈的理由，也不要試圖拿違規(guī)的“發(fā)展”掩蓋過去的違規(guī)留下的窟窿。無論我們的違規(guī)策劃如何“完美”，自以為得計，終將會露出狐貍的尾巴。也許，當我們設計一個圈套去套別人的時候，正在陷入別人更大的圈套而不能自拔。那樣就真的成了品牌戰(zhàn)略不重要，技術(shù)升級不重要，勞動成本不重要，最重要的是圈套。

金龍藥業(yè)的重組鬧劇告訴我們：如果你熱愛一個企業(yè)，就讓它參與重組，因為重組是天堂；如果你想葬送一個企業(yè)，就讓它參與重組，因為重組是地獄。這種天壤之別的界限不僅在于重組方案如何科學，還在于其操作是否正當。當然，這種反差絕非僅限于重組或者整合的游戲之中。

內(nèi)幕交易之罪

安士輝

“通過制度建設或其他手段，提前重點監(jiān)管這些公司財務情況、經(jīng)營決策或重大的信息披露等，而不僅僅是在發(fā)生類似現(xiàn)象后才進行事后查補”

新的《證券法》第五條規(guī)定“證券的發(fā)行、交易活動，必須遵守法律、行政法規(guī)；禁止欺詐、內(nèi)幕交易和操縱證券市場的行為。”本案例涉及的故事是一種典型的內(nèi)幕交易、操縱證券市場的違法行為。

癥狀一：公司治理不健全

無可置疑地，資本運作高手劉守訓必然知道自己所作所為的風險，但仍發(fā)生類似情況正是反映了目前部分上市公司治理不健全的問題，尤為突出的問題是董事會及董事猶如虛設。

如果金龍制藥考慮進行重組或者業(yè)務轉(zhuǎn)型以扭轉(zhuǎn)目前頹勢，董事會理應履行勤勉盡職的義務對該事項進行討論，并正式委托專家或中介機構(gòu)進行資產(chǎn)的盡職調(diào)查和分析。更為甚者是，公司在發(fā)布非公開發(fā)行如此重大的重組公告時，難道各位獨立董事沒對披露信息的真實、準確、完整進行核查？

從案例發(fā)現(xiàn)，整個故事僅由劉守訓等極少數(shù)幾個人操縱，董事會及獨立董事的公司治理作用完全無法發(fā)揮，公司的決策程序和制約制度處于癱瘓狀態(tài)，而這也是部分上市公司具有的通病。在公司控股股東或?qū)嶋H控制人的操縱下，董事會及獨立董事僅僅是上市公司的花瓶擺設，不僅沒履行勤勉盡職的義務，更是對控股股東或?qū)嶋H控制人的違法違規(guī)行為視而不見，以至于廣大中小股東的利益受到極大的損害。

案例中并未提及公司的董事會秘書，我們權(quán)且將與媒體見面的公司副總牛建南當作董事會秘書?！蹲C券法》第六十三條規(guī)定“發(fā)行人、上市公司依法披露的信息，必須真實、準確、完整，不得有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。”而牛建南早期已對標的資產(chǎn)進行調(diào)查，了解事實真像，但是面對媒體時仍未按照有關(guān)要求進行信息披露，僅僅聽從控股股東或?qū)嶋H控制人的違規(guī)使喚，無疑是對公司治理體制的踐踏。

癥狀二：上市公司監(jiān)管漏洞

經(jīng)過近年來的制度建設和完善，上市公司監(jiān)管得到有效的加強。然而，市場仍然不能杜絕內(nèi)幕交易、操縱證券等違法違規(guī)現(xiàn)象，尤其在上市公司經(jīng)營出現(xiàn)困難期間更為頻繁出現(xiàn)類似行為。

由于上市公司所在的資本平臺具有稀缺性質(zhì)，一般而言公司股東、董事會及高管人員會努力扭轉(zhuǎn)公司經(jīng)營困難的局勢，甚至不惜轉(zhuǎn)變公司經(jīng)營戰(zhàn)略。正因為此，難免一些經(jīng)營困難的上市公司會有急功近利的行為，以至于出現(xiàn)違法違規(guī)的情況。作為監(jiān)管部門，在做好上市公司監(jiān)管以使其更為規(guī)范的同時，更應該重點關(guān)注出現(xiàn)經(jīng)營困難的上市公司，彌補上市公司監(jiān)管工作的漏洞。通過制度建設或其他手段，提前重點監(jiān)管這些公司財務情況、經(jīng)營決策或重大的信息披露等，而不僅僅是在發(fā)生類似現(xiàn)象后才進行事后查補。因為大多人敢于鋌而走險，是對事后查補逃脫責任抱有僥幸心理。