一、基本案情
　　
　　2007年8月，李某在得知其子李小某被某市公安局以涉嫌故意殺人罪移送檢察院審查起訴后，為減輕其子的刑責(zé)，托其女婿陳某找辦案人員疏通關(guān)系。陳某通過(guò)勞教所干警林某認(rèn)識(shí)了負(fù)責(zé)審查該案件的于某，請(qǐng)托于某在審查該案時(shí)予以關(guān)照。
　　后該檢察院以李小某涉嫌以違章駕駛汽車的危險(xiǎn)方法致人死亡罪向法院提起公訴。為感謝于某的關(guān)照，陳某和李某商量決定送給于某現(xiàn)金5萬(wàn)元，陳某將5萬(wàn)元交給林某讓其轉(zhuǎn)交給于某，林某將其中3萬(wàn)元扣下占為己有后，將剩余2萬(wàn)元轉(zhuǎn)送給于某。案發(fā)后，李某及陳某因犯行賄罪被判處刑罰，而于某因犯受賄罪被判處刑罰。
　　本案的爭(zhēng)論焦點(diǎn)在于：林某的行為是否構(gòu)成犯罪，構(gòu)成何罪？
　　
　　二、分歧意見
　　
　　第一種意見認(rèn)為，林某的行為構(gòu)成行賄罪共犯。
　　第二種意見認(rèn)為，林某的行為構(gòu)成受賄罪共犯。
　　第三種意見認(rèn)為，林某的行為系斡旋受賄。
　　第四種意見認(rèn)為，林某的行為構(gòu)成介紹賄賂罪。
　　此外，關(guān)于林某將部分賄賂款物擅自占為己有的行為，還有意見認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)獨(dú)立成罪。對(duì)此，有人認(rèn)為，該擅自將部分賄賂款物占為己有的行為構(gòu)成詐騙罪；有人認(rèn)為，構(gòu)成盜竊罪；還有人認(rèn)為，該行為構(gòu)成侵占罪。
　　
　　三、法理評(píng)析
　　
　　本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)問題有二：一是如何區(qū)分介紹賄賂罪與行賄、受賄罪共犯、斡旋受賄的界限，這是本案涉及的最為關(guān)鍵的問題；二是中間人未經(jīng)允許將部分賄賂款占為己有的行為定性問題。
　　（一）介紹賄賂罪與行受賄罪共犯的區(qū)別
　　有學(xué)者將“信息說(shuō)”作為區(qū)別介紹賄賂罪與行受賄罪共犯的標(biāo)準(zhǔn)，提出僅僅將“行為人明知某人欲通過(guò)行賄謀求國(guó)家工作人員的職務(wù)行為，而向國(guó)家工作人員提供該信息的情況”認(rèn)定為介紹賄賂罪［1］，縮小介紹賄賂罪的范圍。但筆者認(rèn)為，運(yùn)用這種觀點(diǎn)區(qū)別介紹賄賂罪及行受賄罪共犯會(huì)產(chǎn)生刑罰不公、寬嚴(yán)失措的問題：一方面，可能導(dǎo)致對(duì)行為人不知道具體犯罪數(shù)額的情形，嚴(yán)格按照行受賄罪共犯定罪處罰，失之過(guò)嚴(yán)。另一方面，也可能產(chǎn)生出于分化瓦解行受賄攻守同盟的需要，鼓勵(lì)中間人作證，給予行為人免除處罰；或者由于“提供信息”這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)比較抽象，較難取證而不予認(rèn)定，長(zhǎng)此以往，介紹賄賂罪將成為空置的罪名，必然放縱一部分犯罪分子，失之過(guò)寬。所以，這種嚴(yán)苛的區(qū)別標(biāo)準(zhǔn)不可取。為此，筆者認(rèn)為，可以“單獨(dú)利益主體說(shuō)”作為區(qū)分介紹賄賂罪與行受賄罪共犯的區(qū)別標(biāo)準(zhǔn)。
　　首先，從主觀犯罪意圖考慮，對(duì)于行賄方而言，一般情況下，其謀取的是與自己、家屬及其他特定關(guān)系人等己方有直接利害關(guān)系的利益，其向國(guó)家工作人員行賄的目的就是為了獲得該“利益”，行賄共犯在主觀上，有共同謀取與己方密切相關(guān)的不正當(dāng)利益之目的，對(duì)不正當(dāng)利益的實(shí)現(xiàn)是有強(qiáng)烈希望的直接故意。受賄方主觀上，則是為了利用己方職務(wù)行為換取賄賂款物，其主觀上也是希望自己的職務(wù)行為與賄賂款物之間的交易能夠?qū)崿F(xiàn)。而介紹賄賂的行為人與行賄方所謀取的利益通常并沒有直接利害關(guān)系，行為人主觀上缺乏強(qiáng)烈希望該不正當(dāng)利益實(shí)現(xiàn)的直接故意，不具有與行賄人共同謀取不正當(dāng)利益的目的。換句話說(shuō)，該不正當(dāng)利益的實(shí)現(xiàn)與否對(duì)行為人而言并不重要；另一方面，行為人也沒有獲取賄賂款物的主觀犯罪故意，其主觀上是為了獲取中介費(fèi)用、人情等等與賄賂款物不同的利益。因此，也不具有與受賄人共同的犯罪故意。
　　其次，從獲取的實(shí)際利益考慮，行賄方獲取的是通過(guò)國(guó)家工作人員職務(wù)行為實(shí)現(xiàn)的物質(zhì)或非物質(zhì)利益，該利益與職務(wù)行為密切相關(guān)，是實(shí)際的利益。受賄方獲取的，則是行賄方給予的作為其職務(wù)行為直接對(duì)價(jià)的賄賂款物。而有償介紹賄賂的行為人獲取的往往是中介費(fèi)用、勞務(wù)報(bào)酬，是其中介行為的有償報(bào)酬，與行賄方獲取的實(shí)際利益不同，與受賄方的職務(wù)行為也關(guān)系不大。換句話說(shuō)，行賄人能否獲得該不正當(dāng)利益或者受賄人能否獲得賄賂款物與介紹賄賂人均不切身相關(guān)，介紹賄賂人實(shí)際獲取的利益就是行賄方或受賄方支付的中介費(fèi)用；而對(duì)于提供無(wú)償介紹的行為人而言，其所獲取的利益更是不同于行受賄雙方所得的實(shí)際利益，而是種人情利益，是非物質(zhì)利益。
　　因此，介紹賄賂人獲取的是不同于行、受賄雙方所得的獨(dú)立利益，其在行受賄關(guān)系中實(shí)際上是有獨(dú)立利益的第三方，是單獨(dú)利益主體。在司法實(shí)踐中，可以通過(guò)行為人與行受賄雙方關(guān)系、實(shí)施介紹行為的次數(shù)、收受錢物的方式、在行受賄過(guò)程中具體行為等多方面綜合判斷行為人是否構(gòu)成單獨(dú)的利益主體。
　　采用“單獨(dú)利益主體說(shuō)”標(biāo)準(zhǔn)，在司法實(shí)踐的具體操作上具有明顯的便利性，便于區(qū)分介紹賄賂罪與行受賄罪共犯，并且有其合理性：一方面，有利于同行賄犯罪區(qū)分開來(lái)，使介紹賄賂犯罪無(wú)須以行賄行為構(gòu)成犯罪為前提。簡(jiǎn)單地說(shuō)，就是無(wú)須以“不正當(dāng)利益”作為其構(gòu)成要件，使介紹賄賂罪具有獨(dú)立性。另一方面，有利于明確特定群體的地位。如前所述，介紹賄賂罪在立法上有其獨(dú)立存在的價(jià)值就在于其能夠適應(yīng)社會(huì)生活專業(yè)分工細(xì)化的需求，對(duì)特定群體的行為實(shí)現(xiàn)有效的犯罪控制。盡管“單獨(dú)利益主體”標(biāo)準(zhǔn)有操作上的便利性，但仍然存在理論上的缺陷，值得進(jìn)一步深入研究完善。
　　本案中，一方面，行賄方李某、陳某所謀取的是李小某能夠被從輕處理的利益，林某與李小某等人均非親友關(guān)系，之前也不認(rèn)識(shí)對(duì)方，李小某能否被從輕處理與林某并無(wú)關(guān)系，林某也不關(guān)心李小某的處理結(jié)果?？梢?，林某與李某、陳某之間并沒有共同的利益，雙方?jīng)]有共同犯意，不構(gòu)成行賄罪共同犯罪。另一方面，于某系通過(guò)自己的職務(wù)行為為李某、陳某謀取利益，并因此收受行賄人給予的賄賂款，該賄賂款是其職務(wù)行為的直接對(duì)價(jià)，也是其可以獲得的直接利益。李某、陳某在請(qǐng)林某轉(zhuǎn)送賄賂款時(shí)明確表示錢是送給于某的，對(duì)林某來(lái)說(shuō)，賄賂款也不是其獲取的直接利益，林某能夠獲取的只是人情利益這種非物質(zhì)的利益（至于林某私扣一部分賄賂款物歸己占有則是下面要討論的另一個(gè)問題）。因此，其與于某之間沒有獲取賄賂款物這一共同利益，無(wú)共同犯意，也無(wú)共同犯罪行為，同樣不構(gòu)成受賄罪共同犯罪。
　?。ǘ┙榻B賄賂罪與斡旋受賄的區(qū)別
　　筆者認(rèn)為，可采用“職務(wù)影響說(shuō)”作為區(qū)分介紹賄賂罪與斡旋受賄的區(qū)別標(biāo)準(zhǔn)。
　　最高人民法院《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》（2003年11月13日）指出:“刑法第三百八十八條規(guī)定的‘利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件’是指行為人與被其利用的國(guó)家工作人員之間在職務(wù)上雖然沒有隸屬、制約關(guān)系，但是行為人利用了本人職權(quán)或者地位產(chǎn)生的影響和一定的工作聯(lián)系，如單位內(nèi)不同部門的國(guó)家工作人員之間、上下級(jí)單位沒有職務(wù)上隸屬、制約關(guān)系的國(guó)家工作人員之間、有工作聯(lián)系的不同單位的國(guó)家工作人員之間?！?br/>　　該司法解釋明確了“職務(wù)影響說(shuō)”作為認(rèn)定斡旋受賄行為的依據(jù)，即只有行為人本身職務(wù)足以對(duì)其他國(guó)家工作人員造成影響的情況下，才能構(gòu)成斡旋受賄。反之，即使行為人具有國(guó)家工作人員的身份，但請(qǐng)托人所請(qǐng)托事項(xiàng)并非需經(jīng)過(guò)其職務(wù)影響力方能辦成，其他國(guó)家工作人員的職務(wù)行為并不受行為人職務(wù)的影響，則行為人居間協(xié)調(diào)，通過(guò)其職務(wù)影響力以外的人情、關(guān)系等為請(qǐng)托人辦事，使行受賄得以實(shí)現(xiàn)并從中收受財(cái)物的，自然不構(gòu)成斡旋受賄，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為介紹賄賂行為。
　　本案中的林某雖然身為勞教所干警，確系國(guó)家工作人員，但其職務(wù)對(duì)身為檢察人員的于某并沒有足夠影響力，林某系利用其與于某之間的朋友關(guān)系介紹李某、陳某向于某行賄，于某利用其審查案件的職務(wù)便利為李某、陳某謀取不正當(dāng)利益也并非受林某職務(wù)的影響。而且更為重要的是，李某、陳某沒有表示因林某的介紹行為送給其錢物，林某所獲取的并非行賄人送給的賄賂款物。因此，林某的行為不構(gòu)成斡旋受賄，不能以受賄罪論處。
　　（三）結(jié)論
　　林某作為獨(dú)立于行受賄雙方的第三人，與雙方均無(wú)共同利益，而是單獨(dú)利益主體，且其并非利用其職務(wù)形成的影響力，通過(guò)他人職務(wù)行為為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益而收受賄賂款物，不能認(rèn)定為斡旋受賄。而鑒于林某在整個(gè)行受賄過(guò)程中所起的是中介、溝通、撮合作用，其行為應(yīng)當(dāng)構(gòu)成介紹賄賂罪。
　　而本案中的林某未經(jīng)行賄人許可私自扣留部分賄賂款占為己有的行為，并非依約定獲取中介費(fèi)，而是非法占有他人財(cái)物的行為，即使該賄賂款物的性質(zhì)系贓款、贓物，仍然能夠成為侵財(cái)性犯罪的對(duì)象（如毒品等違禁品可以成為盜竊罪的對(duì)象）。因此，林某的行為是否構(gòu)成盜竊罪、詐騙罪或侵占罪就成為本案的另一個(gè)難點(diǎn)。但是，三者存在著明顯的區(qū)別，如犯罪對(duì)象不同、犯罪故意內(nèi)容不同、犯罪客觀行為不同等。其中關(guān)鍵區(qū)別點(diǎn)就在于犯罪故意產(chǎn)生的時(shí)間：盜竊行為人認(rèn)識(shí)到自己是以不為財(cái)物所有人或持有人知道的秘密方法非法獲取他人財(cái)物；詐騙行為人認(rèn)識(shí)到自己是以欺詐手段使對(duì)方產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而錯(cuò)誤地交付財(cái)產(chǎn)，兩者犯罪故意產(chǎn)生的時(shí)間一般都是在非法獲取他人財(cái)物之前，是先有犯罪故意后實(shí)施秘密竊取或欺詐的犯罪行為。侵占行為人認(rèn)識(shí)到自己是在合法持有他人財(cái)物的前提下以非暴力手段非法占為己有，犯罪故意的產(chǎn)生時(shí)間是在合法持有他人財(cái)物之后。也就是說(shuō)，持有他人財(cái)物本身并不違法。
　　在本案中，林某實(shí)施介紹賄賂最初并無(wú)“截留”賄賂款物的故意，而是在替行賄人李某、陳某保管賄賂物后才產(chǎn)生“截留”故意的，并不是一開始就有侵占賄賂物的故意，符合侵占罪的主客觀要件。因此，林某未經(jīng)李某、陳某同意私自扣留部分賄賂款的行為應(yīng)當(dāng)構(gòu)成侵占罪，而不構(gòu)成盜竊罪或詐騙罪。
　　綜上所述，介紹賄賂人林某出于兩個(gè)犯罪故意，即介紹賄賂故意和侵占故意；實(shí)施了兩個(gè)行為，即介紹賄賂行為和侵占行為；觸犯了兩個(gè)不同罪名，構(gòu)成兩個(gè)獨(dú)立的犯罪，即介紹賄賂罪和侵占罪。對(duì)這種情況，對(duì)林某應(yīng)以介紹賄賂罪及侵占罪實(shí)行數(shù)罪并罰。
　　
　　注釋：
　　［1］張明楷：“受賄罪的共犯”，載《法學(xué)研究》2002年第1期。