在中國，對(duì)于franchise和concession這兩個(gè)英文單詞的具體含義一直沒有給出明確的區(qū)分，普遍含混地統(tǒng)譯為“特許經(jīng)營”。而且，在不同的應(yīng)用場(chǎng)合經(jīng)常將這兩個(gè)概念混用。然而實(shí)際上，它們的經(jīng)濟(jì)學(xué)含義是有區(qū)別的。

1.商業(yè)特許經(jīng)營（franchise）

與政府特許經(jīng)營（concession）相比，商業(yè)特許經(jīng)營（franchise）實(shí)際上是一種專營特許許可，泛指給予或授予一般的商業(yè)專營權(quán)的特別許可，形式可以多種多樣。一般而言，商業(yè)特許經(jīng)營涵蓋的范圍較大。中國商務(wù)部2004年發(fā)布的《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》第二條規(guī)定，商業(yè)特許經(jīng)營是指通過簽訂合同，特許人將有權(quán)授予他人使用的商標(biāo)、商號(hào)、經(jīng)營模式等經(jīng)營資源，授予被特許人使用；被特許人按照合同約定在統(tǒng)一經(jīng)營體系下從事經(jīng)營活動(dòng)，并向特許人支付特許經(jīng)營費(fèi)。

商業(yè)特許經(jīng)營的定義揭示了它的幾個(gè)特征：（1）特許人和被特許人具有獨(dú)立的法律地位；（2）商業(yè)特許經(jīng)營是一種合同關(guān)系；（3）商業(yè)特許經(jīng)營是一種管理模式；（4）商業(yè)特許經(jīng)營是以品牌許可為核心的知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可使用關(guān)系；（5）商業(yè)特許經(jīng)營是為了實(shí)現(xiàn)商品或服務(wù)的分銷。因此，從法律的角度出發(fā)，商業(yè)特許經(jīng)營的本質(zhì)是指特許人將以品牌為核心的特許經(jīng)營權(quán)許可給被特許人使用，在特許人統(tǒng)一的經(jīng)營管理模式的控制下，形成相對(duì)固定的商品與服務(wù)的分銷合同關(guān)系。^[1]在商品分銷形式上有專賣店（分銷特許人生產(chǎn)的商品）、超市（分銷統(tǒng)一采購的商品）、連鎖快餐店（分銷加盟店加工的商品）等等。

2.政府特許經(jīng)營（concession）

與商業(yè)（專營或分銷）特許經(jīng)營（franchise）相比，政府特許經(jīng)營（concession）更強(qiáng)調(diào)事物或資源的所有者授予或售予他人使用或經(jīng)營的權(quán)利。政府特許經(jīng)營涵蓋的范圍較小，只是商業(yè)特許經(jīng)營的子集。它一般指私人參與投資或承租的項(xiàng)目，是現(xiàn)代合同式規(guī)制(regulation，一譯為“管制”)的主要實(shí)現(xiàn)方式。^[2]

以自然文化遺產(chǎn)地（包括風(fēng)景名勝區(qū)和自然保護(hù)區(qū)等遺產(chǎn)資源保護(hù)區(qū)域）的特許經(jīng)營為例，它是指政府按照有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定，通過市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制選擇某項(xiàng)公共產(chǎn)品或服務(wù)的投資者或者經(jīng)營者，明確其在一定期限和范圍內(nèi)經(jīng)營某項(xiàng)公共產(chǎn)品或者提供某項(xiàng)服務(wù)的制度。^[3]但是，由于資源的性質(zhì)不同，^[4]自然文化遺產(chǎn)保護(hù)區(qū)域內(nèi)的特許經(jīng)營管理應(yīng)有別于市政公用事業(yè)的特許經(jīng)營管理。

政府特許經(jīng)營，特別是自然文化遺產(chǎn)地的政府特許經(jīng)營一般不具有專營或分銷的含義，而突出以具體的合同約定所表達(dá)的所有者對(duì)經(jīng)營者的特別許可。因此，國家級(jí)風(fēng)景名勝區(qū)和自然保護(hù)區(qū)的政府特許經(jīng)營的特許人應(yīng)該是政府（自然文化遺產(chǎn)資源的所有者代表）。

與以“命令—服從”為特征的傳統(tǒng)行政行為不同，政府特許經(jīng)營具有以下的特征：（1）政府特許經(jīng)營特許人與被特許人的法律地位是平等的；（2）政府特許經(jīng)營以特許人和被特許人的自愿為前提，表現(xiàn)為雙方的互選性和妥協(xié)性；（3）政府特許經(jīng)營締結(jié)過程的公開性和競(jìng)爭(zhēng)性；（4）政府特許經(jīng)營合同援用民法或私法（如《合同法》）并不意味著此類合同就因此成為私法契約。^[5]黃進(jìn)認(rèn)為，風(fēng)景名勝區(qū)和自然保護(hù)區(qū)政府特許經(jīng)營合同的性質(zhì)是一種行政合同。^[6]但是，目前中國在理論上沒有認(rèn)識(shí)到此類政府特許經(jīng)營制度的公法性，致使在實(shí)踐中過多地強(qiáng)調(diào)該制度的私法性，甚至將政府特許經(jīng)營完全等同于普通的商業(yè)特許經(jīng)營合同。

3.政府特許經(jīng)營的目標(biāo)——以自然文化遺產(chǎn)資源保護(hù)和利用為例

中國的自然文化遺產(chǎn)資源保護(hù)體系包括世界遺產(chǎn)（世界自然遺產(chǎn)、世界文化遺產(chǎn)、世界文化與自然混合遺產(chǎn)、文化景觀等）、風(fēng)景名勝區(qū)、自然保護(hù)區(qū)、地質(zhì)公園、森林公園等。政府特許經(jīng)營是在自然文化遺產(chǎn)保護(hù)管理中較好地體現(xiàn)政企、事企分開的模式。^[7]許多國家在自然文化遺產(chǎn)資源保護(hù)，管理和經(jīng)營方面政企、事企分開，各司其職的成功經(jīng)驗(yàn)，就是采取政府特許經(jīng)營的方式。當(dāng)然，推行和實(shí)現(xiàn)特許經(jīng)營的前提是以國家法律的形式明確：①自然文化遺產(chǎn)資源的公共性、公益性和非營利性；②這些資源的所有權(quán)性質(zhì)——公用或國有；③國家和政府對(duì)風(fēng)景名勝和遺產(chǎn)資源負(fù)有保護(hù)管理職責(zé)。

自然文化遺產(chǎn)地政府特許經(jīng)營的目標(biāo)，應(yīng)該是：（1）政府特許經(jīng)營反映在政府規(guī)制行為上，是一種“以合同方式進(jìn)行管制”的模式。（2）通過特許經(jīng)營，充分體現(xiàn)資源保護(hù)、管理、監(jiān)督由政府承擔(dān)，經(jīng)營（包括向游客提供的食、宿、交通和娛樂服務(wù)）由第三方（既不是政府，也不是國家公園管理機(jī)構(gòu)）提供的政企、事企分開的模式。（3）特許經(jīng)營的目標(biāo)是讓游客獲益（恰恰沒有考慮讓管理機(jī)構(gòu)獲利、讓經(jīng)營者獲暴利的目標(biāo)），因此，特許經(jīng)營需要通過競(jìng)爭(zhēng)而不是壟斷獲得。

目前，在中國的自然文化遺產(chǎn)地實(shí)行政府特許經(jīng)營似乎成為一種改革的趨勢(shì)。然而根據(jù)實(shí)地調(diào)查的情況，中國一些自然文化遺產(chǎn)地實(shí)行的特許經(jīng)營由于存在社會(huì)公平性缺失，從而給遺產(chǎn)資源保護(hù)造成巨大的潛在風(fēng)險(xiǎn)和實(shí)際破壞。^[8]

筆者認(rèn)為，對(duì)關(guān)鍵術(shù)語的理解和認(rèn)識(shí)的偏差是導(dǎo)致操作失誤的根源。有些風(fēng)景名勝區(qū)和自然保護(hù)區(qū)的“特許經(jīng)營”，不僅偏離了政府特許經(jīng)營的既定目標(biāo)和實(shí)施路徑，影響了自然文化遺產(chǎn)地政府特許經(jīng)營制度的正確實(shí)施，而且產(chǎn)生了以經(jīng)營取代自然文化遺產(chǎn)資源管理的嚴(yán)重后果，非常不利于遺產(chǎn)資源的保護(hù)和可持續(xù)利用。

必須清醒地認(rèn)識(shí)到，在關(guān)乎自然文化遺產(chǎn)資源的種種改革嘗試，是不允許失敗的。^[9]因?yàn)檫@部分資源不可再生、不能人工再造，是中國生物多樣性、文化多樣性的本底資源和戰(zhàn)略資源，是關(guān)系到國家生態(tài)環(huán)境安全的公共資源。任何針對(duì)國家遺產(chǎn)資源管理制度的改革，一旦造成部分或整體被保護(hù)資源的損失和破壞，那么，這個(gè)改革便是不成功的。從根本上說，任何損害社會(huì)公共利益的市場(chǎng)化改革注定走不遠(yuǎn)。^[10]

參考文獻(xiàn)

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